- 相關推薦
刑事政策視野中的情節(jié)犯研究
關鍵詞: 刑事政策/情節(jié)犯/本質/特征一、情節(jié)犯的本質界定
我國刑法分則中有很多條文規(guī)定，在評價某一行為性質的時候，只有在認定行為“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)惡劣”或者“數(shù)額較大”“后果嚴重”等情況出現(xiàn)的時候，才能將其認定為犯罪或者確認其犯罪為既遂形態(tài)。情節(jié)犯就屬于這樣犯罪類型中的一種。情節(jié)犯與行為犯、危險犯、結果犯等犯罪類型相并列。
情節(jié)犯的本質特征在于該行為的嚴重的社會危害性，而且更夸大犯罪成立的“量”的要求；其法律特征在于我國刑法分則中對該類型犯罪的特別規(guī)定。
首先，從實質角度對情節(jié)犯的理解，這涉及到犯罪的本質題目。我國刑法理論上將犯罪分為不同的類型，就是由于不同類型犯罪的社會危害性表現(xiàn)形式具有各自的特征，而這些特征在法律上存在不同的要求，進而反映出法律上的不同法律特征和構成形式，所有這些都反映了立法者規(guī)定這些不同類型犯罪的價值取向的不同。所以，從犯罪本質出發(fā)來理解情節(jié)犯的本質，則可以以為情節(jié)犯是那些對刑法所保護的社會關系造成一定嚴重程度損害的犯罪類型。從實質的情節(jié)犯的定義出發(fā)，結合我國刑法“立法定量，司法定性”的立法模式，可以以為我們國家刑法中規(guī)定的所有犯罪行為都是情節(jié)犯。由于《刑法》第13條“但書”規(guī)定：“情節(jié)明顯稍微，危害不大的，不以為是犯罪”。這也就是說所有的犯罪都必須要求達到“不是‘情節(jié)明顯稍微，危害不大的，不以為是犯罪’”的時候，才能認定為犯罪。但是，顯然這不是本文所要主張的觀點，這樣情節(jié)犯的外延過于寬泛，從而使情節(jié)犯失往了其應有的獨立品格，也使我們對情節(jié)犯的研究失往本源意義。
其次，從形式的角度來理解情節(jié)犯的本質，這就涉及到情節(jié)犯的法律屬性題目。.我們以為，情節(jié)犯首先只能表現(xiàn)在我國刑法分則的明文規(guī)定中，即針對某些行為，固然其在一般情況下具有社會危害性，而這種社會危害性卻又未達到刑法所要規(guī)定的犯罪的程度，而此時，又難以通過夸大某一方面的具體內容或者要素來使它達到這種程度，甚至立法者無法預料具體情形，或者即使預料到，也無法具體具體描述其表現(xiàn)形式，那么立法者就使用“情節(jié)嚴重”或者“情節(jié)惡劣”這樣概括性詞匯來使該行為在總體上達到應受刑罰懲罰的程度，這也表明了刑法要處罰行為的縮限性。因此，從這個角度上說，情節(jié)犯是指那些刑法分則明確規(guī)定了以“情節(jié)嚴重”或者“情節(jié)惡劣”作為犯罪成立的情節(jié)要求或者認定該罪為犯罪既遂形態(tài)的犯罪類型。
此外，情節(jié)犯還可以從立法和司法兩個角度往理解。假如說立法上對情節(jié)犯的界定更多的考慮的是實質情節(jié)犯的定義，即考慮犯罪圈的規(guī)定題目；那么司法上對情節(jié)犯的界定，則更多考慮的是形式情節(jié)犯的定義，即考慮犯罪的司法認定題目。本文的著眼點更側重于從司法角度即形式概念上來研究情節(jié)犯及其相關題目。這就要涉及另外一個題目，即從犯罪成立標準說還是犯罪既遂標準說往理解情節(jié)犯的題目。就目前已有的研究成果來看，情節(jié)犯更多地被界定在犯罪成立標準這一觀點上。但是，我們發(fā)現(xiàn)無論是行為犯、結果犯還是危險犯，目前刑法學界通說的觀點均采用犯罪既遂標準說。由于刑法分則條文中對于具體的犯罪所規(guī)定的犯罪構成都是對該種犯罪既遂的法定條件的表述。據(jù)此，情節(jié)犯只要具備了“情節(jié)嚴重”或者“情節(jié)惡劣”這一綜合性要素，也就具備了完全的犯罪構成要件，而根據(jù)犯罪既遂標準的通說觀點——犯罪既遂的標準采用的是犯罪構成要件齊備說，此時就構成了犯罪既遂。從這個意義上說，筆者主張不應拋棄以犯罪成立為標準來理解情節(jié)犯，但是同時我們又不僅僅局限于犯罪成立標準說，由于有一部分情節(jié)犯同樣存在未完成的犯罪形態(tài)。因此，應當包括以某種情節(jié)的存在并且達到嚴重或者惡劣程度作為犯罪的成立條件，而且包括無該種情節(jié)或者該種情節(jié)未達到嚴重或者惡劣程度而構成其他犯罪停止形態(tài)——犯罪未完成的場合，因此犯罪既遂標準也應當被視為情節(jié)犯概念的界定標準。假如換一個角度說，犯罪構成可以劃分為基本的犯罪構成和修正的犯罪構成，而情節(jié)犯中的情節(jié)嚴重則是基本犯罪構成要素。此外，情節(jié)犯無論采用犯罪成立標準或者采用犯罪既遂標準，二者是并不矛盾的，相反，是同一的。由于在認定刑法分則規(guī)定都的犯罪既遂的條件下，再加上刑法懲罰犯罪既遂為原則、以處罰未完成犯罪為例外的立法模式，符合刑法分則規(guī)定的犯罪構成要件，即表明是犯罪既遂。我們之所以要夸大兼顧犯罪既遂標準，就是考慮到了情節(jié)犯存在未完成形態(tài)的可能性。
根據(jù)以上分析，我們以為，可以把情節(jié)犯從形式概念即法律特征分為狹義和廣義兩個基本概念。狹義的情節(jié)犯即基本情節(jié)犯，是指我國刑法分則中明確規(guī)定以“情節(jié)嚴重（情節(jié)惡劣）”作為犯罪成立的情節(jié)要求或者以此作為認定該罪既遂形態(tài)的犯罪類型。而廣義情節(jié)犯除了包括基本情節(jié)犯之外還包括刑法分則中將“情節(jié)嚴重”（情節(jié)惡劣）作為刑罰升格條件（情節(jié)加重犯）或者減輕處罰條件（情節(jié)減輕犯）的犯罪類型。
二、情節(jié)犯的特征考察
要正確理解情節(jié)犯的基本內涵和外延，還應當從以下一些基本特征著手，并以此區(qū)分情節(jié)犯與其他犯罪類型。
1.情節(jié)犯的法定性。犯罪情節(jié)是依附于犯罪而存在的，離開犯罪，就不存在所謂犯罪情節(jié)。犯罪情節(jié)是構成犯罪的要素之一。而情節(jié)犯就是依附于這些犯罪情節(jié)而存在的，沒有情節(jié)則不存在情節(jié)犯的題目。而這些犯罪情節(jié)必須是由刑法分則明確加以規(guī)定的。
2.情節(jié)犯表現(xiàn)形式上的多樣性。犯罪情節(jié)是質和量的同一，犯罪情節(jié)的存在形式是多種多樣的，但它們對于犯罪的存在與變化的意義并不相同。有些情節(jié)決定著犯罪性質，離開了這種情節(jié)，犯罪就無從談起。這種情節(jié)主要反映犯罪的質的規(guī)定性。對于這類犯罪類型，我們稱之為狹義的情節(jié)犯；還有些情節(jié)則并未定定犯罪性質，但它們的存在對于犯罪性質的變化存在一定影響，這種情節(jié)主要反映犯罪的量的限定性，對于這類犯罪我們稱之為廣義的情節(jié)犯。
3.情節(jié)犯在刑法條文表述上的模糊性。犯罪情節(jié)是主觀和客觀的同一，我國刑法對犯罪情節(jié)的規(guī)定，具有一定的模糊性。對于情節(jié)犯應當從主觀與客觀兩個方面把握。
4.情節(jié)犯范圍的廣泛性。情節(jié)犯在我國刑法中大量存在，不僅僅存在于刑事立法中，還存在立法解釋和司法解釋中，即從刑法本來規(guī)定的條文上并不屬于情節(jié)犯，但是司法解釋卻將該種行為規(guī)定為情節(jié)犯。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前我國刑法中規(guī)定的情節(jié)犯有93個罪名，這還不包括情節(jié)犯加重犯、情節(jié)犯減輕犯和情節(jié)犯特別加重犯，以及立法解釋或者司法解釋中所涉及到的其他情節(jié)犯。
5.在我國刑法中的情節(jié)犯主觀罪過上，很多學者都以為情節(jié)犯的主觀罪過應當為故意。①關于情節(jié)犯是否存在過失的主觀罪過的題目，我國有學者對此持肯定的態(tài)度②；刑法第398條（過失泄露國家秘密罪）規(guī)定：國家機關工作職員違反守舊國家秘密法的規(guī)定，故意或者過失泄露國家秘密，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。非國家機關工作職員犯前款罪的，依照前款的規(guī)定酌情處罰。第432條（過失泄露軍事秘密罪）第1款規(guī)定，違反守舊國家秘密法規(guī)，故意或者過失泄露軍事秘密，情節(jié)嚴重的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑。還有的過失犯罪，其構成要件既包括危害結果，又包括了情節(jié)要件，對于這種情況，該論者以為這是立法競合，既可以以為是結果犯，由可以認定為是情節(jié)犯。我們以為這種觀點值得商榷，固然我國刑法中確實存在以上的規(guī)定，但是，筆者以為，過失犯罪都是以危害結果為要件的。所以說，把過失犯罪規(guī)定為情節(jié)犯的情形，大多數(shù)是由于對危害結果需要限制。對于過失泄漏國家秘密罪和過失泄漏軍事秘密罪應規(guī)定為結果犯。實際上，目前情節(jié)犯的規(guī)定是立法粗疏和立法技術不成熟的表現(xiàn)，因此，筆者排除這兩個所謂過失情節(jié)犯的情形。除此之外，我國刑法中還有情節(jié)犯的主觀罪過為過失的罪名，它們分別是：武器裝備肇事罪、傳染病防治失職罪，而這些正是立法需要完善之處。
情節(jié)犯是立法基于對現(xiàn)實的關注而誕生的一種犯罪類型，其最大的特點就在于該制度是對現(xiàn)實的關注——社會生活的復雜性和多變性與法律局限性和穩(wěn)定性之間存在某種不可調和的矛盾。個人需要自由，國家需要秩序，***社會的建立則需要游離于自由與秩序邊沿間的法律制度的創(chuàng)設。刑法作為一種秩序規(guī)則，它與社會現(xiàn)實相互依存，它的每一個制度的設置都是以特定的社會物質生活條件為基礎，同時把社會現(xiàn)實作為其內容。我國基本刑事政策貫串于整個刑事活動過程，它對犯罪類型的設置和犯罪類型的司法認定，都起到重要的指導性作用。我國刑法中情節(jié)犯制度的設置，從刑事政策的精神和內容上看，它與我國基本刑事政策一脈相承，可以說是我國刑事政策法制化的集中體現(xiàn)和重要途徑。情節(jié)犯尤其是情節(jié)加重犯、情節(jié)減輕犯和情節(jié)特別加重犯的存在，使罪刑均衡的價值理念得以在立法上體現(xiàn)并在司法中正確貫徹執(zhí)行。所以，在刑事法制背景下存在的情節(jié)犯有其特定的意義和價值。三、刑事政策對情節(jié)犯立法設置的指導性意義
懲辦與寬大相結合是我國基本的刑事政策，其核心是實事求是、具體題目具體分析。我國刑法中情節(jié)犯的設置，正是與這一基本刑事政策一脈相承的。在我國刑事立法中，情節(jié)犯及其派生的犯罪類型，就是貫徹這一基本刑事政策，刑事政策對我國刑法中確立情節(jié)犯具有重要的指導性作用。具體來說，就是將具有可罰性的嚴重危害社會的行為規(guī)定為犯罪，將稍微的危害社會的行為非犯罪化，對危害嚴重的行為規(guī)定重的法定刑，對危害社會相對較輕的行為規(guī)定相對較輕的法定刑。情節(jié)犯的特點之一就是刑法規(guī)范中“情節(jié)嚴重”或者“情節(jié)惡劣”內涵的模糊性，而這種模糊性并不完全是立法者被動選擇的結果，恰恰相反，在有些情況下，正是基于特定歷史階段的刑事政策的考慮，立法者主動地、積極地選擇并利用刑法規(guī)范的模糊性以實現(xiàn)其立法目標。情節(jié)犯自身表述上的模糊性不可避免，“書不盡言、言不盡意”乃是整個人類社會的普遍存在并且無法解決的題目。刑法明確性的要求不能過分，模糊性的法律語言同樣具有刑事法治價值內涵。刑事法制內容的實現(xiàn)以及在保護社會和保障人權的價值沖突中以誰為主導或者并重的取向并不在于刑法規(guī)范表述上的明確性和模糊性的差異，而在于我國以什么樣的價值觀作為我們運用法律的邏輯出發(fā)點。即使是再明確的法律同樣可以被不正確的觀念所利用，侵犯人權的危險并不由于刑法規(guī)范的明確性而消除，更何況“明確性”只能是我們至高的追求而無法達到終點的海市蜃樓。由于刑事法治的內涵并不只是高高在上的抽象的無生活背景的知識體系。我國刑法中的情節(jié)犯是符合我國刑法的罪刑法定主義精神的，并且滿足刑法謙抑性的要求。
情節(jié)犯的立法模式實現(xiàn)了我國基本刑事政策的兩種價值取向。一方面，由于情節(jié)犯的存在，可以對那些嚴重危害社會的行為得到刑罰的制裁，有利于緩解社會變化和實現(xiàn)刑法穩(wěn)定性之間的緊張關系；另一方面，情節(jié)犯通過“情節(jié)嚴重”的情節(jié)要求，限制和縮小刑法調控社會矛盾的范圍，這正是與當前刑法價值取向相吻合——實現(xiàn)政治國家刑法向市民社會刑法的轉變。刑事政策具有靈活性和開放性等特點，刑事政策在我國特定的歷史時期曾經(jīng)在政治經(jīng)濟生活中處于主導地位，但是刑事政策的這些特點又輕易成為隨意性等不利因素。因此，把刑事政策的基本精神通過法律的形式將其固定下來，從而更有利于發(fā)揮其積極作用。“刑事政策是刑法的靈魂與核心，刑法是刑事政策的條文化與定型化。”③刑事政策的價值判定標準決定刑事立法的價值走向，因此，刑事政策應當對刑事立法起到積極的指導性作用。反過來，刑事立法應當體現(xiàn)刑事政策的基本內涵和基本精神。而情節(jié)犯作為我國刑事立法中特定的一種立法模式或謂犯罪類型，在與刑事政策的互動關系上體現(xiàn)了上述的辯證關系。
首先，情節(jié)犯的立法宗旨符合了我國基本刑事政策在定罪上的區(qū)別對待原則。我國基本刑事政策的精神內涵包含了區(qū)別對待的內容，區(qū)別對待是指針對各種犯罪行為的社會危害性或犯罪行為人的主觀惡性的不同，分別施以不同的處罰或處遇。其中區(qū)別對待就包括了區(qū)別對待包括定罪上的區(qū)別對待、量刑上的區(qū)別對待和行刑上的區(qū)別對待三個方面。
其次，情節(jié)犯體現(xiàn)了我國基本刑事政策寬嚴相濟的基本精神。寬嚴相濟的內容首先是懲辦與寬大不可偏廢，既不能寬大無邊，也不能一味懲罰，忽視懲辦與寬大其中任何一方面的傾向都是錯誤的。其次是寬中有嚴，嚴中有寬。寬和嚴是相對而言的�！皩挕辈皇潜M對的寬，“嚴”也不是盡對的嚴。在講嚴或懲辦的時候，不能不考慮到應當重罰的犯罪可能從輕處罰的情節(jié)；在講寬或寬大的時候，不能不考慮到應當輕罰的犯罪分子可能有從重處罰的情節(jié)，寬和嚴有張有弛。
再次，情節(jié)犯符合刑事政策靈活性的基本要求。靈活性是刑事政策的靈魂。根據(jù)整個社會政治經(jīng)濟形勢及治安形勢的變化，或者根占有效揭露打擊犯罪的策略需要，以及黨和國家中心工作的需要，在一定時期較夸大懲辦，在一定時期又較夸大寬大，符合實際地把握寬嚴的節(jié)奏和范圍。有的是在條件根本變化下政策的根本轉變，有的則是適應斗爭需要在政策上的臨時調整和安排。
最后，情節(jié)犯反映出刑事政策開放性的特點。刑事政策是一個開放的體系，它會隨著社會的變遷會不斷被賦予新的內涵，所以在刑事政策的體系中其內容不是一成不變的。而情節(jié)犯本身的構成模式就是具有開放性，其“情節(jié)嚴重”的要求也是隨社會變化會被賦予不斷變化的內涵，這也與刑事政策的特點相輔相成。此外，情節(jié)犯符合“懲辦少數(shù)，改造多數(shù)”的基本刑事政策精神�！皯娃k少數(shù)，改造多數(shù)”有兩層含義，其中之一就是明確刑法重辦的對象，將刑法打擊的鋒芒主要指向那些嚴重危害***，嚴重危害社會治安和嚴重破壞經(jīng)濟秩序的犯罪分子。
四、刑事政策對情節(jié)犯司法適用的指導性意義
早期的刑事政策是被限定在“立法”范圍內往理解的。例如克蘭斯洛德以為，刑事政策是立法者根據(jù)各個國家的具體情況而采取的預防犯罪、保護公民自然權力的措施。而費爾巴哈則以為，刑事政策是國家據(jù)以與犯罪作斗爭的懲罰措施的總和，是“立法國家的聰明”④。刑事政策的內容是基于個人主義態(tài)度，反對罪刑擅斷，提出罪刑法定、罪刑相適應、無罪推定等刑事近代化主張，并以此為中心建構現(xiàn)代意義上的刑法體系，這就是我們現(xiàn)在所說的“刑事政策刑法化”的開端。19世紀后，隨著西方資本主義的發(fā)展，刑事古典學派面對常習犯、累犯、少年犯等犯罪現(xiàn)象激增的社會現(xiàn)實束手無策，實證學派在批判古典學派的基礎上應運而生。實證研究方法被引進刑事政策領域，刑事政策的研究領域大大拓寬，擴展到整個社會政策領域。1882年，李斯特的“馬堡計劃”從目的刑理論出發(fā)，建立了刑事政策的全新體系�！靶谭ㄖ淌抡呋遍_始成為刑事法學的重要特征。刑法不再是過往古典學派所堅持的那種純粹規(guī)范意義上的理性化的刑法，越來越多的實證研究成果被納進到刑法之中。目前西方國家從總體上刑罰趨于緩和，刑罰網(wǎng)疏緩，出現(xiàn)了“輕輕重重”的戰(zhàn)略調整。夸大控制死刑，廢除死刑，主張輕刑化和非刑罰化。所謂“輕輕”指對稍微犯罪實行輕刑化，“重重”指對重罪及人身危險性大的罪犯更多地使用更長的監(jiān)禁刑。做到輕罪輕處，重罪重處。
我們以為，刑事政策應該貫串于刑事實踐的全過程，它不僅對刑事立法起到指導性作用，而且對刑事司法同樣具有指導作用，我們這里主要討論我國基本刑事政策對情節(jié)犯在司法適用過程中所起的作用以及情節(jié)犯在司法適用過程中如何體現(xiàn)刑事政策的基本內涵和基本精神題目。
首先，刑事政策對情節(jié)犯司法適用的價值觀指導性作用�，F(xiàn)代刑事政策的兩極化趨勢決定了在刑事司法過程中應當夸大重其重者，輕其輕者。情節(jié)犯作為我國刑法中的輕罪類型，⑤在刑事司法中應體現(xiàn)刑事政策輕刑化的一極。因此，在情節(jié)犯的司法認定當中，應盡量考慮以權利為本位，以限制刑罰權的使用為原則。這就包括在公訴機關和審判機關兩個環(huán)節(jié)上。在公訴機關起訴時候，公訴機關對情節(jié)犯之行為性質的判定當屬于階段性熟悉，此時對情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”的考察應當體現(xiàn)刑事政策“輕其輕者”的基本理念，而在刑事審判階段，即對情節(jié)犯性質進行終極司法判定的時候，也應當以這種刑事政策的基本理念為指導。
其次，情節(jié)犯的司法適用體現(xiàn)了刑事政策對刑事司法活動的調節(jié)性作用。社會政治、經(jīng)濟和文化等因素總處于相對變動中，其中還包括社會治安形式等短期性的變化。這些因素都在某種程度上對刑事政策的調整產(chǎn)生直接的影響，而且這些因素都在某種程度上影響對行為“社會危害性”的判定。情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”尤其反映了這一點。在不同階段社會對“情節(jié)嚴重”判定的標準也不一樣，而這就在一定程度上取決于刑事政策重點的調整。刑事政策的調整對情節(jié)犯司法適用的表現(xiàn)貫串于整個刑事司法的全過程。另外，司法資源的有限性等等原因決定了司法資源的配置要求夸大其有效性。所以在對情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”的考察也放在特定的刑事政策背景下進行全面分析才能得出正確的結論。
最后，情節(jié)犯的司法適用還體現(xiàn)了刑事政策對刑事司法的靈活性指導作用。具體而言，主要表現(xiàn)在對情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”的司法解釋上。任何一部法律，一旦制訂出來就具有滯后性，由于社會總是處在不斷的變動中，而法律需要穩(wěn)定性，不能朝令夕改。此時，在某種程度上就需要依據(jù)刑事政策的基本內涵和基本精神對法律做出相對公道的解釋以適應不斷發(fā)展變化的社會并有利于解決新的社會沖突。此時，情節(jié)犯的司法適用中尤其反映出這種特點。情節(jié)犯的模糊性需要司法者對其適用的時候要對情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”做出解釋，而這種解釋不能孤立地就事論事的解釋，而應該結合刑事政策的基本精神進行解釋。這種解釋性適用體現(xiàn)了刑事政策的指導性作用。
總之，情節(jié)犯作為我國刑法中特有的犯罪類型，它在我國基本刑事政策的指導下設置，同時在司法實踐中又貫徹了我國基本刑事政策的精神。情節(jié)犯內涵和本質亦與我國基本刑事政策一脈相承。
【刑事政策視野中的情節(jié)犯研究】相關文章：
在審查逮捕工作中貫徹寬嚴相濟刑事司法政策05-31
論研究刑事上訴審程序的意義06-12
國際視野中的管理咨詢：概念與內涵界定05-29
論中國電影比較研究的新視野05-28
試析法治視野中的大學生權利保護05-27
刑事二審程序的若干問題研究05-11
淺談我國刑事訴訟中的申訴06-02
檢察機關如何實踐寬嚴相濟刑事司法政策05-31
關于公司治理與股利政策的關系研究綜述06-08