論契約自由與格式條款

論契約自由與格式條款

摘要：契約自由原則是市場經濟快速發(fā)展的法律制度保障，當每個市場主體都在為著各自的利益而忙于勞動創(chuàng)造時，就實 現了契約自由所追求的經濟發(fā)展與市場繁榮。格式條款對促進經濟發(fā)展、提高市場經濟效率具有多方面的積極價值。 “格式條款對契約自由原則產生沖擊”只是表象的認識，壟斷才是對契約自由原則的絕對的、真正的挑戰(zhàn)。

關鍵詞： 契約自由；格式條款；壟斷
　　
　　契約自由與格式條款是傳統(tǒng)民商法上的兩個概念。在法學界，多數學者都把二者對立起來研究，認為市場經濟條件下經濟生活中出現的大量格式條款是對契約自由這一法律原則的極大沖擊，如果允許格式條款的存在，法律就必須對其進行規(guī)制。以格式條款訂立合同“雖然表面上符合契約自由原則(締約與否、選擇相對人、決定合同內容和方式都已經由消費者作出了選擇)，但在實質上卻違背了契約自由的要求。”表面上的契約自由掩蓋著實際上的被動屈從，壟斷企業(yè)的契約自由掩蓋了消費者的不自由，用格式條款訂立合同符合契約自由形式上的要求，而與契約自由的實質要求嚴重地沖突。認為格式條款違背了契約自由原則，有挑戰(zhàn)法律上的公平正義之嫌，由此把它當作現代法律對格式條款進行規(guī)制最核心、最根本的法理基礎。
　　當然，對格式條款的法律規(guī)制在一定層面上能夠保證市場參與者的契約自由、促進市場公平與正義。但是，如果過分地強調這一點，不但那些固執(zhí)堅持這一主張的人所希求的愿望會泡湯——推崇契約自由原則用以促進經濟發(fā)展的最終目標受到遏制，反而會限制格式條款的積極價值的發(fā)揮，從而降低整個市場和社會的效率與效益，造成更多的不公平。
　　
　　一、契約自由原則闡釋
　　
　　契約自由原則是傳統(tǒng)合同法中最重要的原則，并與權利能力平等原則、私有財產神圣原則共同構成資本主義私法三大基本原則。契約自由亦稱合同自由，基本含義是指：契約是雙方當事人合意的產物，依合意而訂立的契約具有法律效力，非經雙方當事人的合意不得隨意變更和解除。契約自由原則的實質是契約的成立以當事人的意思表示一致為必要，契約權利義務僅以當事人的意志而成立時，才具有合理性和法律上的效力。契約自由原則表明合同雙方的一切權利義務關系必須基于當事人的合意產生，“它使當事人有權擺脫法律為他們提供的一切固定模式而自由地設置相互之間的法律關系”，“亦即當事人有權自行創(chuàng)設其權利義務”，表明個人意思行動應絕對自由，締結契約時，就其內容、方式以及相對人之選擇，皆屬當事人之自由，國家不能加以干涉，即“依法成立的契約，在締約當事人之間有相當于法律的效力�！�
　　概而述之，契約自由應包括以下具體涵義：
　　1.契約自由作為平等的市民社會最重要的法律原則，須以平等自愿為前提。就平等而言，意味著雙方當事人在地位、人格和表達意思方法處于無差別狀態(tài)，他排除了任何一方的任性和專橫，也排除了一方對另一方的屈從和遷就，從而保證合同的公平和利益的平衡。
　　2.締結契約之自由。即一個人有權根據自己的意志決定是否與他人締結契約，他沒有法定的義務。這一點在倡導契約自由的自然法學者看來是天經地義的�！叭绻�說，人的意志具有足夠的力量創(chuàng)造一個社會及法律上的一般義務的話，那么，人的意志毫無疑問地能夠創(chuàng)設約束當事人特別的權利義務�！币环矫�，締約自由是締結契約的權利，當事人愿不愿意締結契約完全是其個人的事情，由其自行決定。另一方面，締約自由是排除外力干預的權利，當事人締結契約應當不受任何外界他人的干預。締約自由是決定合同內容等自由的前提，因為如果當事人不享有締約自由，也就根本談不上決定合同內容的問題。
　　3.選擇相對人的自由。即當事人有權決定與誰締結契約，選擇相對人締結契約、進行交易，完全是其個人權利范圍之內的事情，任何人都不能強行要求與他人締約。
　　4.決定契約內容的自由。決定契約內容的自由是契約當事人接受何種約束的選擇權，這無疑應當由當事人自主決定。據此，締約者可以自由選擇契約的標的、價款、交付方式、履行時間、地點、違約責任等各方面內容，只要不違背法律的強制性規(guī)定、社會公共利益及誠實信用原則，它就是合法有效的，甚至即使當事人之間訂立的契約存在不公平，只要當事人是自愿接受而不是出于脅迫或欺詐，他人都不能改變。
　　5.締約方式之自由。即當事人有選擇締結契約具體形式的自由，也就是可以選擇其意思表示的自由。當事人對其所訂立的契約采取何種形式，同樣應當由當事人自由協(xié)商決定，法律不應強行規(guī)定當事人之間締約采取何種形式。“任何神圣的形式都有可能阻礙當事人完全自由地表達其真實的意思，而社會通過某種神圣的形式，就等于說已經把某種超越當事人意志并先于當事人的意志強加于當事人”。
　　6.變更和解除契約的自由。也就是說當事人有權通過協(xié)商，在合同成立以后變更合同的內容或解除合同。既然當事人有締結契約的自由和決定契約內容的自由，當然也可以通過協(xié)商一致任意地變更合同內容或解除合同，這同樣是契約自由的應有之義。
　　7.契約神圣和契約的相對性。如果契約是根據雙方當事人的自由意志而訂立的，那么由此而產生的契約權利義務應當是神圣的，當事人不得違反，法院應當保證其得到履行。這種神圣性來源于契約自由原則的逆推導。契約的神圣性要求法院不得直接或間接地改變當事人之間的契約內容，甚至契約可以違背“新頒布的法律而即刻生效”，因為如果將契約置于新的法律支配之下，且讓契約按照新的法律發(fā)生效力，無異于對合同進行了間接修改。另一方面，既然契約的權利義務是由當事人雙方完全依照自己的個人意志通過協(xié)商而自由創(chuàng)設，那么這些創(chuàng)設的契約權利義務當然只對當事人有效力，當事人之外的任何第三人都不受該契約權利義務的約束。
　　毫無疑問，市場經濟是以每個市場主體的自私自利為前提假設的。在契約自由這一法律原則下，任何參與市場活動的契約訂立者都是出于對自身利益的考慮，充分發(fā)揮各自的優(yōu)勢，挖掘自己的潛能，最大程度的維護和實現自己的利益。當整個市場之中每個人都在為著各自的利益而忙碌奔波，而勞動創(chuàng)造，這就實現了契約自由所追求的經濟發(fā)展與市場繁榮。綜觀西方經濟發(fā)展史，這已是無可辯駁的明證。
　　
　　二、格式條款闡釋
　　
　　自19世紀末20世紀初以來，隨著資本主義市場經濟從自由競爭向壟斷的轉變，以及作為現代工業(yè)文明成果的城市公用事業(yè)的廣泛發(fā)展，出現了大量的格式條款(格式合同)，并且發(fā)展成為社會經濟生活中一項至為重要的交易制度。格式條款自其產生之日起，憑借其自身的特點在社會經濟生活中迅速普及開來，特別是在商品經濟高度發(fā)達的今天，交易的便捷性與安全性已成為商事交往所追求的重要價值目標，使得格式條款作用于經濟生活的各個方面，以至于西方學者古斯特(G. Guest)論述到：“在目前普通人訂立的合同總數中，格式合同的數量大約占99%，很少有人會記得他們最后一次簽訂合同是什么時候�？峙聦嶋H的情況是，除了格式合同，他們所簽訂的合同只有少數口頭合同算是例外。而對于那些較為活躍的人來說，他們每天可能要簽訂幾份格式合同�！�
　　那么，什么是格式條款呢？
　　

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