知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及規(guī)避試析
知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及規(guī)避，依據(jù)我國現(xiàn)行的法規(guī)，系統(tǒng)地分析了特別的投資形式—知識產(chǎn)權(quán)，并提出了合理的意見。
一、知識產(chǎn)權(quán)出資的概念及特點
“知識可以作為資本，很大程度上是由于知識既具備形成價值的自然屬性又具備生產(chǎn)增值的社會屬性，即具有資本的雙重屬性。”知識產(chǎn)權(quán)出資是知識經(jīng)濟時代重要的出資形式，從經(jīng)濟學(xué)的角度看，可以將知識產(chǎn)權(quán)出資當(dāng)成一種投資行為，它是資本化的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)出資是指知識產(chǎn)權(quán)所有人根據(jù)法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，用轉(zhuǎn)讓或者許可的方式將其所擁有的知識產(chǎn)權(quán)向公司出資，由公司根據(jù)評估價值確定知識產(chǎn)權(quán)出資人的股東地位并享有股東權(quán)利。
根據(jù)以上對知識產(chǎn)權(quán)出資的概述，我們可以總結(jié)它所具有的特點：(1)不易評估，難度較大。知識產(chǎn)權(quán)的評估與其他財產(chǎn)評估相比有很大的難度，這是由知識產(chǎn)權(quán)的無形性所決定的。同時知識產(chǎn)權(quán)的價值并非是恒量的，它受到知識產(chǎn)權(quán)時間性的制約。因此在實踐中很難進行準確的評價。(2)經(jīng)營收益較強。知識產(chǎn)權(quán)所有者利用擁有的知識產(chǎn)權(quán)，可以在一定時間內(nèi)把知識產(chǎn)權(quán)作為資產(chǎn)進行投資進而獲得收益。(3)產(chǎn)權(quán)效力不確定。這同樣是由知識產(chǎn)權(quán)自身的特性決定的，知識產(chǎn)權(quán)同其他權(quán)利有所不同，它的獲得必須通過專門法規(guī)的認可與授予。(4)效力期限性。知識產(chǎn)權(quán)的時間性決定了知識產(chǎn)權(quán)出資的效力是有期限限制的，在以知識產(chǎn)權(quán)出資時應(yīng)特別注意知識產(chǎn)權(quán)的時間性，因為這涉及到該項權(quán)利的有效性，從而決定能否出資及其獲得價值。
二、知識產(chǎn)權(quán)出資的標的物
研究知識產(chǎn)權(quán)的出資要件首先要確定其出資的標的范圍，即出資標的物是否適格。在立法層面，各國均認可知識產(chǎn)權(quán)可以出資，但是各國相關(guān)法律規(guī)定的變現(xiàn)方式不同。我國《公司法》第二十七條作出了規(guī)定，依照該規(guī)定，適合出資的知識產(chǎn)權(quán)，能夠作為公司的資本構(gòu)成，法律條文就此沒做任何限制條件。這是否意味著知識產(chǎn)權(quán)只要符合公司資本適格理論就能夠出資呢?這是知識產(chǎn)權(quán)出資前首先必須處理的問題。公司資本由貨幣出資和非貨幣出資兩部分組成，非貨幣出資不僅涵蓋了動產(chǎn)和不動產(chǎn)等實物，還包括了特許權(quán)、債券、知識產(chǎn)權(quán)等非現(xiàn)金的財產(chǎn)方式。所以，非貨幣出資就是股東使用現(xiàn)金以外的財產(chǎn)履行出資的形式。
知識產(chǎn)權(quán)標的物的適格性應(yīng)當(dāng)具備五個特性，即確定性、價值的現(xiàn)存性、評價的可能性、有益性和可轉(zhuǎn)讓性。
(1)確定性。確定性是指出資的標的物必須可以特定化，即以一項知識產(chǎn)權(quán)出資必須將出資數(shù)量、種類、方式等內(nèi)容詳實記載于公司規(guī)章章程等合法文件當(dāng)中。(2)現(xiàn)存性。現(xiàn)存性是指知識產(chǎn)權(quán)出資的標的物必須是既有權(quán)利，是已經(jīng)獲得認可的知識產(chǎn)權(quán)，不應(yīng)是專利申請權(quán)或正在審批的商標權(quán)或正在研發(fā)的技術(shù)秘密等期待權(quán)利，也不能是已經(jīng)消滅的權(quán)利，出資的標的物必須是已經(jīng)取得的價值物，并且出資者對這個價值物依法具備處分權(quán)。(3)可轉(zhuǎn)讓性。可轉(zhuǎn)讓性是指知識產(chǎn)權(quán)出資人應(yīng)該對出資的知識產(chǎn)權(quán)享有獨立支配的權(quán)利。如果是以共有的知識產(chǎn)權(quán)出資，則必須征得全體共有人一致同意才可作為出資方式。(4)評估可能性。它是指作為出資的知識產(chǎn)權(quán)既具備商業(yè)價值，又能夠通過專門的評估機構(gòu)用特定的評估形式實行評估作價。(5)有益性，是指作為出資的.知識產(chǎn)權(quán)可以為公司帶來利益，即作為出資的知識產(chǎn)權(quán)能為公司所用，知識產(chǎn)權(quán)能否為公司所用取決于它和公司的經(jīng)營范圍之間的關(guān)系。
從性質(zhì)上來看，知識產(chǎn)權(quán)隸屬于私權(quán)范疇，它的權(quán)利對象具備無形性特征。倘若只從“知識產(chǎn)權(quán)”的上位概念進行考察，它完全滿足上述非貨幣出資標的物的5種標準，但我們不可輕率地認為一切符合上述5項標準的知識產(chǎn)權(quán)均能夠成為出資的標的物。類型不同的知識產(chǎn)權(quán)有著不同的特性，而且可資本化的并非是全部的知識產(chǎn)權(quán)，有些知識產(chǎn)權(quán)因其自身的特性，作為公司資本會在一定程度上遭受制約。由上可見，使用知識產(chǎn)權(quán)出資的時候，應(yīng)該充分考慮出資的知識產(chǎn)權(quán)的類別，不是全部的知識產(chǎn)權(quán)均適合出資或者由擁有者自由支配，出資標的物的范圍也是有所限制有所選擇的。
三、知識產(chǎn)權(quán)出資過程中存在的風(fēng)險
針對知識產(chǎn)權(quán)出資過程中可能出現(xiàn)的風(fēng)險，本文從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險和知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運作上的風(fēng)險兩個方面進行了分析。首先從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險進行了分析，主要包括以下四個方面：
(一)用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的合法性問題
知識產(chǎn)權(quán)的合法性即用于出資的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是否存在瑕疵，出資者用知識產(chǎn)權(quán)出資獲取股權(quán)即可成為公司的股東，換句話說，出資者必須是知識產(chǎn)權(quán)合法的所有者，他將該項權(quán)利出資具有合乎法律的依據(jù)。知識產(chǎn)權(quán)是否合法是知識產(chǎn)權(quán)出資的首要條件，如果以不合法的知識產(chǎn)權(quán)出資必然導(dǎo)致出資因非法而無效。
(二)用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的時間性問題
知識產(chǎn)權(quán)為了促進科學(xué)文化的發(fā)展、鼓勵智力成果公開，在保護時間上有著期限性。這是一類特殊的社會契約，是以國家姿態(tài)出現(xiàn)的社會和知識產(chǎn)權(quán)持有人簽署的契約。商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)均有法定的保護期限，對于限期保護的知識產(chǎn)權(quán)，只能在限期內(nèi)作為出資取得股東權(quán)利。
(三)用于出資的知識產(chǎn)權(quán)地域性的問題
知識產(chǎn)權(quán)的地域性，決定了知識產(chǎn)權(quán)的效力僅限于該國范圍之內(nèi)。任何國家對于其他國家的知識產(chǎn)權(quán)沒有保護的義務(wù)，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人若想在其他國家獲得保護就應(yīng)遵循該國法律登記注冊或者審查批準。
其次是知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運作上的風(fēng)險，主要包括用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險和價值評估中的法律風(fēng)險這兩個方面。
(一)用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險
當(dāng)代企業(yè)在本質(zhì)上就是資本的合成體，它的責(zé)任財產(chǎn)的真實性以及穩(wěn)定性決定了它的信用，所以大陸法規(guī)定了公司的“資本三原則”，盡管在我國公司法中沒有明確地把資本的三個原則寫入法條，但卻把這種精神貫徹到了公司法中。然而知識產(chǎn)權(quán)價值并不穩(wěn)定，專利技術(shù)同新技術(shù)的開發(fā)及市場的變化有著密切的關(guān)系。倘若公司接納專利技術(shù)以及計算機軟件的出資，這一專利技術(shù)以及計算機軟件在保護期限屆滿之后，知識產(chǎn)權(quán)的價值肯定會大幅度地降低直至為零，這個時候就要補充公司的資本，不然就會違背公司資本的維持原則。針對這種情況，企業(yè)在接納知識產(chǎn)權(quán)投資的時候，要事先對這種情況進行約定，以免發(fā)生不必要的風(fēng)險。
(二)知識產(chǎn)權(quán)價值評估中的法律風(fēng)險
較之于實物出資，知識產(chǎn)權(quán)的價值十分難確定。我國現(xiàn)階段的立法只是籠統(tǒng)地確定了股東或創(chuàng)始人投資的非貨幣財產(chǎn)理應(yīng)由具備評估資格的那些資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估，合計出價值后通過驗資機構(gòu)來驗資。而對怎樣評估作價?能否完全由評估機構(gòu)來評估?亦或是準許當(dāng)事人自行進行評估等問題沒有作出明確的規(guī)定。目前我國知識產(chǎn)權(quán)的資本化程度普遍較低，在進行審查或核準時，存在評價難度大、效力不確定等問題，并且在時間上難以完全符合知識產(chǎn)權(quán)的效力期限要求。
四、知識產(chǎn)權(quán)出資的法律規(guī)制
目前我國應(yīng)建立相關(guān)的法律對知識產(chǎn)權(quán)出資等方面進行明確規(guī)定，從而降低知識產(chǎn)權(quán)資本化過程中所面臨的風(fēng)險。
(一)對知識產(chǎn)權(quán)出資基本條件的建議
1.確立知識產(chǎn)權(quán)出資相適應(yīng)原則。出資知識產(chǎn)權(quán)首先應(yīng)該與企業(yè)的經(jīng)營范圍相關(guān)。出資人出資，公司接受該出資時必須保證該項知識產(chǎn)權(quán)屬于公司經(jīng)營所需，這是公司正常經(jīng)營的需求。其次，該項知識產(chǎn)權(quán)必須與公司的規(guī)模相適應(yīng)。擁有某項知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)必須具有足以實施該知識產(chǎn)權(quán)的條件和能力。
2.明確知識產(chǎn)權(quán)出資客體適格性內(nèi)容的規(guī)定。雖然公司法將知識產(chǎn)權(quán)列為可以出資的范圍，但是在《公司登記管理條例》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》中，沒有明確界定知識產(chǎn)權(quán)出資標的的范圍。
(二)知識產(chǎn)權(quán)出資的基本程序的建議
通過對國內(nèi)外和出資規(guī)制相關(guān)經(jīng)驗的有效借鑒，應(yīng)該在出資之前要重視知識產(chǎn)權(quán)出資規(guī)定的設(shè)立。實踐研究表明，在事情發(fā)生之前采取適宜的措施能夠預(yù)防潛在風(fēng)險的發(fā)生，與事后采取補救措施所產(chǎn)生的效果進行對比，我們可明顯發(fā)現(xiàn)前者效果更佳，所以規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)出資法定程序是非常重要的。
1.完善知識產(chǎn)權(quán)出資公示制度。所謂公示制度是指在知識產(chǎn)權(quán)出資之前應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)方式將有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)出資的情況向社會公開，接受公司相對人及大眾投資者的監(jiān)督。該項制度設(shè)立的宗旨是消減由于技術(shù)無形性、難以評估等因素所帶來的不良影響，例如信息失真、作價不合理等，從而保證公司真實性。采取此項制度能夠謹防暗箱操作等行為的發(fā)生，是對民眾知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)的有效行使的保障。
2.事前監(jiān)督制度。事前監(jiān)督其實也就是審查與監(jiān)督知識產(chǎn)權(quán)出資各個環(huán)節(jié)，之所以要施行事前公示制度，其最終目的就是讓廣大民眾清楚認識到知識產(chǎn)權(quán)出資信息，加大監(jiān)督力度的同時合理構(gòu)建交流平臺。而事前監(jiān)督則是通過國家設(shè)立特別機構(gòu)全面審查與認可知識產(chǎn)權(quán)出資行為，從而給廣大民眾提供真實客觀的判斷標準、評價準則。知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及規(guī)避現(xiàn)階段看來國內(nèi)現(xiàn)行出資審查承認制度還不夠成熟，需要不斷修整與完善。
知識產(chǎn)權(quán)的出資入股在我國被視為科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵和基礎(chǔ)。我國知識產(chǎn)權(quán)出資尚處于起步階段，實踐時間相對較短，加之本國存在諸多勞動密集型企業(yè)，尚未將關(guān)注點落到知識產(chǎn)權(quán)方面。與發(fā)達國家相比，知識產(chǎn)權(quán)出資的相關(guān)法律規(guī)定還處于缺失或不完善階段，使得這種出資方式在時間運作上不成熟，從而導(dǎo)致實踐中發(fā)生很多因知識產(chǎn)權(quán)出資產(chǎn)生的爭議糾紛，知識產(chǎn)權(quán)出資標的的范圍、出資評估、出資比例等問題系知識產(chǎn)權(quán)出資制度的核心，針對這些問題我國要從法律層面上進行規(guī)避，保護知識產(chǎn)權(quán)出資人的權(quán)利。
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