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違約金、賠償金不必同時(shí)付
在“2004年新聞晨報(bào)·上海人才中高級才市”的現(xiàn)場咨詢中，很多勞動者詢問有關(guān)違約金的問題。對很多人來說，勞動合同里的違約金就像一枚定時(shí)炸彈，不知道什么時(shí)候會爆炸，而很多企業(yè)也把設(shè)定違約金作為防止員工跳槽的“尚方寶劍”。因此，勞動者很有必要對違約金作個(gè)全面的了解。
徐小姐是某公司的業(yè)務(wù)骨干，一貫勤奮好學(xué)，為了進(jìn)一步提高自己的業(yè)務(wù)水平，徐小姐決定攻讀在職的MBA。經(jīng)與公司協(xié)商后，公司同意為徐小姐支付5萬元的學(xué)費(fèi)，但是徐小姐必須與公司簽訂服務(wù)期合同。
按照合同的約定，徐小姐在學(xué)習(xí)結(jié)束后服務(wù)期不滿5年即離開公司，需按比例賠償學(xué)費(fèi)5萬元，并支付違約金4萬元。為公司工作兩年之后，某獵頭公司找到了徐小姐，向她提供了更好的發(fā)展機(jī)會。徐小姐遂向公司提交了辭呈。
公司接到辭呈后，表示同意徐小姐的辭職申請，但要求徐小姐支付5萬元學(xué)費(fèi)的遞減余額3萬元和違約金4萬元，共7萬元。雖然徐小姐知道自己提前解約要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，但她認(rèn)為公司的要求實(shí)在過分，公司支付了5萬元學(xué)費(fèi)，現(xiàn)在卻要她賠償7萬元補(bǔ)償�？墒怯植恢肋@服務(wù)期的違約金、賠償金到底應(yīng)該如何計(jì)算？
一、什么是違約金？
違約金本來是合同法的概念，是指違反合同時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。對于一般合同的違約金可以事先在合同中約定，也可以在合同中不約定而在違約行為發(fā)生后再要求。一般合同的違約金可以自由約定，只要內(nèi)容不違法。
二、勞動合同可以約定哪些違約金？
勞動者是通過提供勞動獲得報(bào)酬維持生活的，因此如果要求勞動者承擔(dān)過重的違約責(zé)任，可能造成勞動者的生活困難。因此，《上海市勞動合同條例》規(guī)定：勞動合同對勞動者的違約行為設(shè)定違約金的，僅限于違反服務(wù)期約定和違反保守商業(yè)秘密約定兩種情況。因此，如果用人單位規(guī)定一般員工提前離職也必須支付違約金，這種約定是無效的。
三、違約金的數(shù)額如何確定？
勞動合同的違約金應(yīng)該按照公平、合理的原則在勞動合同中約定。《關(guān)于實(shí)施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知》規(guī)定：“約定的違約金數(shù)額畸高的，當(dāng)事人可以要求適當(dāng)減少。雙方當(dāng)事人因違約金發(fā)生爭議的，可以按勞動爭議處理程序解決。”
因此，如果勞動者認(rèn)為用人單位在勞動合同中設(shè)定的違約金過高，可以與用人單位協(xié)商，或向勞動仲裁委員會提起申請，請求司法機(jī)構(gòu)裁決違約金的數(shù)額。
四、違約金與賠償金如何并存？
當(dāng)違約金與賠償金并存的時(shí)候適用“從高原則”。
賠償金是指因合同一方的行為給另一方造成的損失，但只包含實(shí)際損失。如，服務(wù)期不滿，勞動者提前離職須賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)等。《關(guān)于實(shí)施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知》的規(guī)定：“給對方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任，涉及服務(wù)期賠償?shù)�，�?yīng)當(dāng)按照等分和相應(yīng)遞減的原則確定。”這就是說，賠償金是可以逐年遞減的。
同時(shí)，市勞動和社會保障局《關(guān)于實(shí)施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知》規(guī)定：“雙方當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額高于因勞動者違約給用人單位造成實(shí)際損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)按雙方約定承擔(dān)違約金；約定的違約金數(shù)額低于實(shí)際損失，用人單位請求賠償?shù)模瑒趧诱邞?yīng)按實(shí)際損失賠償。”這就是說，違約金高于用人單位實(shí)際損失時(shí)，勞動者只需要支付違約金而不再支付賠償金，如果違約金低于勞動者因違反服務(wù)期約定給用人單位造成的實(shí)際損失，勞動者應(yīng)按照單位的實(shí)際損失進(jìn)行賠償。
基于違約金和賠償金的上述特點(diǎn)，我們知道違約金與賠償金在勞動合同中可以同時(shí)約定，但是當(dāng)勞動者的違約行為造成單位實(shí)際損失時(shí)，用人單位不能讓勞動者同時(shí)支付違約金與賠償金。根據(jù)《上海市勞動合同條例》的規(guī)定，用人單位只能選擇適用違約金與賠償金中的一個(gè)。
五、可以約定用人單位的違約金嗎？
在勞動合同中，約定勞動者需承擔(dān)違約金，除法定的兩種情況有效外，其他情況無效。但如果合同中約定了對用人單位的違約金，那么都是有效的。也就是說，對用人單位的違約金設(shè)定是沒有限制的。
六、就業(yè)協(xié)議可以約定違約金嗎？
除勞動合同條例十七條規(guī)定的兩種可以約定違約金的情況外，就業(yè)協(xié)議中可以設(shè)定違約金。就業(yè)協(xié)議不屬于勞動合同，是民事合同，因此可以約定違約金。但根據(jù)新版《2005年上海高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》的規(guī)定，畢業(yè)生與用人單位簽訂協(xié)議后，如出現(xiàn)違約情況，違約金被限定不超過畢業(yè)生一個(gè)月的月收入。
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