公司與公司法論文

　　1979年7月，當(dāng)全國(guó)人大通過(guò)中國(guó)第一個(gè)正式的企業(yè)法——《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱合資企業(yè)法)的時(shí)候，中國(guó)還沒(méi)有其他形式的企業(yè)立法，甚至連最基本的企業(yè)法——公司法也沒(méi)有。這使合資企業(yè)法以及其后陸續(xù)頒布的《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)法)和《外資企業(yè)法》在相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，自成體系，獨(dú)往獨(dú)來(lái)了十幾年。1993年12月《中華人民共和國(guó)公司法》的頒布，使外商投資企業(yè)法與公司法的銜接問(wèn)題第一次擺到了人們面前，將它們納入企業(yè)法的統(tǒng)一體系并予以適當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)，成為公司法頒布后企業(yè)法立法及其理論實(shí)踐面臨的新任務(wù)。盡管《公司法》的立法者早對(duì)此給予了充分的注意，并在第18條中作出專門(mén)規(guī)定：”外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”然而，由于這些法律頒布的時(shí)間相差了十幾年，相關(guān)法律之間應(yīng)有的協(xié)調(diào)和分工對(duì)它們來(lái)說(shuō)顯然無(wú)法苛求，而后來(lái)的面向所有公司企業(yè)的公司法也難以顧全很早頒布的外商投資企業(yè)法，這就留給了立法者和法學(xué)者許多需要進(jìn)一步探討解決的問(wèn)題。

　　一、外商投資企業(yè)的法律類型

　　中國(guó)的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來(lái)自境外，外國(guó)投資者因此對(duì)企業(yè)具有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)。外商投資企業(yè)的基本法律特征：(1)它是依照中華人民共和國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè);(2)企業(yè)的資金部分或全部是由外國(guó)投資者投入的;(3)外國(guó)投資者對(duì)外商投資企業(yè)享有全部或部分的控制權(quán)。所以，中國(guó)的外商投資企業(yè)是國(guó)際私人資本對(duì)中國(guó)進(jìn)行直接投資的方式。

　　一、公司行為與法定代表人行為重合之處

　　由于公司代表人同時(shí)具有自然人人格和公司法人人格———兩種人格，這就很容易出現(xiàn)在公司法定代表人行使法人人格時(shí)，法定代表人更多的考慮到了自己的自然人人格，為其謀取利益等等現(xiàn)象，從而損害了公司、其他股東和善意第三人的利益。

　�。ㄒ唬�體現(xiàn)在代表問(wèn)題上

　　由于公司法人和法定代表人為同一個(gè)人格，而且法律規(guī)定法定代表人代表公司行使職權(quán)。所以在代表行為上，符合以下條件的個(gè)人行為會(huì)被認(rèn)為是公司行為，其中包括：

　　1、代表人的行為必須是公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　2、行為在客觀上必須被認(rèn)為屬于執(zhí)行職務(wù)。

　　3、該行為與公司職務(wù)有關(guān)聯(lián)。

　　如果符合以上的三種情況，就屬于公司的行為，即法定代表人行使代表權(quán)。法定代表人作為公司的代表，當(dāng)然他的代表權(quán)也受到法律和公司章程的限制，這就是說(shuō)明當(dāng)代表人對(duì)外代表公司時(shí)，不得從事公司無(wú)權(quán)從事的行為，也不得超越代表權(quán)的范圍。、需要提到的是法定代表人越權(quán)行為這一現(xiàn)象，根據(jù)《合同法》第50條規(guī)定：”法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效�！蓖ㄟ^(guò)法律的規(guī)定，我們可以得知在法定代表人越權(quán)問(wèn)題上，應(yīng)當(dāng)區(qū)別相對(duì)人是否知道的情況，若相對(duì)人并不知道法定代表人越權(quán)訂立合同，那法定代表人的行為與公司行為重合，即公司應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。

　　（二）體現(xiàn)在訴訟問(wèn)題上

　　我國(guó)《民事訴訟法》第49條明確規(guī)定：“法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟”。這使得在我國(guó)實(shí)行的單一代表人的制度———法定代表人的制度，不僅使法定代表人在處理公司事務(wù)上享有法定的代表權(quán)，在公司訴訟中享有法定的`代表權(quán)，代表公司行使訴訟權(quán)利，并履行訴訟義務(wù)，有著不可替代的位置，兩者的行為和人格重合。同時(shí)在《最高人民法院關(guān)于人民法院受理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中幾個(gè)問(wèn)題的復(fù)函》中提到“企業(yè)法人因經(jīng)濟(jì)、民事糾紛向人民法院遞交的起訴狀，應(yīng)當(dāng)加蓋企業(yè)法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。未加蓋企業(yè)法人公章，或者法定代表人未簽字或蓋章的，受訴法院應(yīng)令其補(bǔ)正�！边@也就表明了，公司如要起訴某個(gè)自然人或者法人，都需經(jīng)由公司法定代表人的同意（簽字或蓋章），使得公司對(duì)于訴訟提起的權(quán)利與法定代表人密切相連。

　　步入21世紀(jì)新形勢(shì)，特別是自十八屆四中全會(huì)以來(lái)，隨著依法治國(guó)章程的全面推進(jìn)，我國(guó)公司內(nèi)外法治環(huán)境明顯改善。但是，從整體來(lái)看我國(guó)公司法律事務(wù)工作還是面臨著諸多考驗(yàn)與挑戰(zhàn)，影響了我國(guó)公司法律事務(wù)工作的發(fā)展進(jìn)程。接下來(lái)筆者將結(jié)合自身在安徽漢合律師事務(wù)所的相關(guān)工作經(jīng)歷，對(duì)我國(guó)現(xiàn)階段公司法律事務(wù)面臨的挑戰(zhàn)進(jìn)行分析，并給出具體的、有針對(duì)性的改善舉措。

　　一、公司進(jìn)行法律事務(wù)工作的必要性

　　對(duì)于公司而言，如果不懂法，對(duì)法律事務(wù)工作也不重視，在現(xiàn)代社會(huì)也許能夠僥幸生存下來(lái)，但是這個(gè)公司能夠在現(xiàn)代社會(huì)存在多長(zhǎng)時(shí)間，并且在此期間這個(gè)公司又會(huì)遭遇到多少危機(jī)與困境，比如面臨訴訟風(fēng)險(xiǎn)等，這都將是我們無(wú)法預(yù)知的。因此，新形勢(shì)下，對(duì)于那些想尋求長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展、追求更高的經(jīng)濟(jì)效益的公司來(lái)說(shuō)，公司所進(jìn)行的包括行業(yè)整合、并購(gòu)、重組等的活動(dòng)漸趨頻繁，在面對(duì)著當(dāng)下全新的外部環(huán)境的時(shí)候，為了保證公司能夠順利發(fā)展，公司進(jìn)行法律事務(wù)工作成為了必不可少的一項(xiàng)內(nèi)容，它也將成為公司進(jìn)行這些活動(dòng)的保障。

　　公司進(jìn)行法律事務(wù)工作對(duì)于公司的發(fā)展主要有兩個(gè)方面的作用：第一，能夠預(yù)防公司各種經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)公司各項(xiàng)工作順利開(kāi)展。在我國(guó)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)也是法制經(jīng)濟(jì)，公司在進(jìn)行管理的時(shí)候可能會(huì)遇到各種類型的法律問(wèn)題，而公司進(jìn)行法律事務(wù)工作能夠在公司遇到這些問(wèn)題的時(shí)候給出較為專業(yè)的法律意見(jiàn)，幫助公司度過(guò)各種難關(guān)，在需要的時(shí)候還可以為公司起草法律文書(shū)，還能預(yù)防公司出現(xiàn)法律方面的漏洞，維護(hù)公司應(yīng)有利益。第二，公司進(jìn)行法律事務(wù)工作也能為公司發(fā)展保駕護(hù)航。公司在日常經(jīng)營(yíng)與發(fā)展的時(shí)候會(huì)面臨許多涉外風(fēng)險(xiǎn)，并且在全球化的今天，各個(gè)公司也在尋求國(guó)際合作伙伴，拓展公司業(yè)務(wù)，進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易，而國(guó)際伙伴對(duì)公司的規(guī)范程度要求也越來(lái)越高，公司如果是因?yàn)榉�律事�?wù)工作而使自身喪失掉應(yīng)有的合作伙伴，將給公司帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)利益損失。因此，只要是希望有長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展前景公司，都會(huì)對(duì)公司法律事務(wù)方面的管理工作更加重視。