法律法規(guī)：幾類罕見(jiàn)合同的審查

法律法規(guī)：幾類罕見(jiàn)合同的審查

　　一、買賣合同

　　1、注意審查對(duì)合同項(xiàng)下標(biāo)的的描述，應(yīng)當(dāng)有品名、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)(或總價(jià))。

　　2、交貨條款：交貨時(shí)間、地點(diǎn)。

　　3、付款方式：應(yīng)注意審查付款條件。

　　4、驗(yàn)收：應(yīng)注意驗(yàn)收與付款的銜接問(wèn)題。

　　5、運(yùn)輸條款：應(yīng)注意審查運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)、運(yùn)輸和交貨條款的銜接。

　　6、包裝：注意審查是否有特殊的包裝要求。

　　7、 檢驗(yàn)條款：第4項(xiàng)所列明的驗(yàn)收條款是基于通信類產(chǎn)品、設(shè)備往往需要在安裝、調(diào)試后經(jīng)過(guò)試運(yùn)行方可確定產(chǎn)品或設(shè)備的可用性，因此在通信類產(chǎn)品和設(shè)備的買賣合同中與付款相掛鉤的往往有初驗(yàn)、終驗(yàn)等條款。而此處檢驗(yàn)條款是指《合同法》第157條、158條規(guī)定的情形，往往是到貨時(shí)的檢驗(yàn)，對(duì)此應(yīng)掌握《合同法》第 157條、158條的規(guī)定。

　　8、安裝、調(diào)試、初驗(yàn)、試運(yùn)行和終驗(yàn)條款應(yīng)注意各個(gè)環(huán)節(jié)的銜接幾各環(huán)節(jié)的處理和對(duì)下一環(huán)節(jié)的影響。

　　9、培訓(xùn)條款：注意培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)內(nèi)容的約定。

　　10、保修：注意保修期限的起始點(diǎn)和保修期內(nèi)故障的處理。

　　11、 索賠和違約責(zé)任：有關(guān)違約責(zé)任及賠償并不一定僅出現(xiàn)在索賠和違約責(zé)任這一專章條款中，可能散見(jiàn)在各個(gè)條款中，因此在審查違約責(zé)任時(shí)應(yīng)注意前述各條款的內(nèi)容中是否存在出現(xiàn)違約的情形，如果在相關(guān)各方義務(wù)的條款(如保密條款)中沒(méi)有約定違約責(zé)任，則應(yīng)在違約責(zé)任專章中有所約定。對(duì)于違約責(zé)任部分，可以列一個(gè)帽子條款，將各種違約情形籠統(tǒng)的約定在一個(gè)條款中，如：任何乙方違反本合同中的承諾、保證及本合同約定的義務(wù)，應(yīng)向守約方支付違約金并賠償守約方因此而遭受的損失。

　　12、爭(zhēng)議解決注意審查仲裁條款的效力問(wèn)題。

　　13、不可抗力條款應(yīng)注意對(duì)不可抗力的界定是否和法律規(guī)定的一致。

　　對(duì)于買賣合同，應(yīng)當(dāng)掌握合同法關(guān)于分期付款買賣、適用買賣、憑樣品買賣的特殊規(guī)定，尤其是對(duì)合同解除方面的特殊規(guī)定，這與違約責(zé)任有密切關(guān)系。

　　二、建設(shè)工程合同(工程類合同)

　　1、 這類合同特別要注意審查合同總額或稱工程總價(jià)和款項(xiàng)支付條款之間的聯(lián)系，別要注意是否有對(duì)工程款的審計(jì)的條款。有些合同在工程概況條款中約定了合同總額，該數(shù)額是確定的，但在付款條款中又約定了經(jīng)審計(jì)后再付款，顯然，這樣的合同條款是相互矛盾的，因當(dāng)在合同總額中寫明是暫定數(shù)額，具體款項(xiàng)案審計(jì)結(jié)果確定。

　　2、工程類合同涉及大量的合同附件，要注意與合同的相關(guān)條款的一致性。

　　3、竣工驗(yàn)收條款和付款條款是緊密聯(lián)系的，因此要注意審查竣工驗(yàn)收條款。此外，竣工驗(yàn)收又關(guān)系到交付、保修期等。

　　4、注意違約責(zé)任的約定，特別要注意到工期延誤、因工程質(zhì)量問(wèn)題造成無(wú)法驗(yàn)收時(shí)的違約責(zé)任等。

　　5、對(duì)于經(jīng)過(guò)招投標(biāo)程序的，還需要審查有關(guān)的招投標(biāo)文件與合同約定是否相符。

　　三、租賃合同

　　1、注意《合同法》對(duì)租賃期限的特別規(guī)定(《合同法》第214、215條)，這是租賃合同審查的重點(diǎn)之一。

　　2、 對(duì)于出租方對(duì)租賃標(biāo)的是否享有完整的權(quán)利。鑒于審查合同時(shí)缺乏相關(guān)的權(quán)利證明材料，因此可以要求出租方對(duì)于其享有對(duì)租賃標(biāo)的的完整權(quán)利作出承諾，并在違約責(zé)任條款中明確若出租方違反該承諾保證的，視為出租方違約。出租方對(duì)租賃標(biāo)的物是否享有完整的權(quán)利，往往影響到合同的效力，因此在審查時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注意。

　　3、租賃標(biāo)的的維護(hù)問(wèn)題，《合同法》第220條規(guī)定，原則上是由出租人履行維修義務(wù)，但當(dāng)事人可以約定，因此在審查合同時(shí)應(yīng)注意是否由關(guān)于標(biāo)的物維修的特別約定，如沒(méi)有，在維修義務(wù)屬于出租方。

　　4、租賃合同中如有轉(zhuǎn)租條款的，應(yīng)審查是否明確轉(zhuǎn)租需經(jīng)出租人同意。此外，應(yīng)根據(jù)情況提示轉(zhuǎn)租的法律后果，及承租人度于租賃標(biāo)的的毀損滅失仍應(yīng)向出租人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5、 一部分合同采用的名稱是《租賃合同》，但通讀合同全部條款后會(huì)發(fā)現(xiàn)，改合同實(shí)質(zhì)上是一個(gè)融資租賃合同，，合同法對(duì)融資租賃合同有專門的規(guī)定，因此熟悉這些規(guī)定才能對(duì)融資租賃合同進(jìn)行全面審查。同時(shí)，對(duì)融資租賃合同，通常宜采用買賣和租賃兩個(gè)合同分別進(jìn)行約定，因此應(yīng)注意兩份合同的呼應(yīng)一致。

　　6、違約責(zé)任方面，應(yīng)注意出租人遲延交付租賃標(biāo)的，交付的租賃標(biāo)的有瑕疵(包括權(quán)利瑕疵和質(zhì)量瑕疵等方面)的違約責(zé)任，承租人遲延支付租金、違反合同約定使用租賃標(biāo)的、擅自轉(zhuǎn)租、擅自改善租賃標(biāo)的等方面的違約責(zé)任。

　　四、業(yè)務(wù)合作類合同

　　1、對(duì)于業(yè)務(wù)合作類合同，首先要審查合作各方是否具有合作的主體資格條件，尤其是對(duì)特定的行業(yè)如通信類行業(yè)，必須經(jīng)過(guò)特定的審批，取得從事該行業(yè)的資格，如果不具備這樣的資格，可能導(dǎo)致所簽訂的合作協(xié)議因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效。

　　2、需要認(rèn)真審查合作各方的義務(wù)，分析可能出現(xiàn)的違約情形，對(duì)各方的責(zé)任應(yīng)界定明確。

　　3、涉及合作分成的條款應(yīng)仔細(xì)審查。

　　4、注意違約責(zé)任條款。

　　5、合作類合同中往往有保密條款存在，如沒(méi)有的，一般可以建議增加。

　　6、部分合作類合同為了規(guī)避對(duì)主體資格的限制，雙方會(huì)采用代理方式進(jìn)行合作，對(duì)這種合作模式應(yīng)注意費(fèi)用的支付問(wèn)題，在合同條款中不應(yīng)出現(xiàn)“業(yè)務(wù)分成”等概念，有關(guān)費(fèi)用只能以代理費(fèi)等形式體現(xiàn)。

　　五、廣告發(fā)布合同

　　1、發(fā)布合同因發(fā)布的媒體不同，對(duì)于合同條款的約定也有所不同，應(yīng)當(dāng)注意的是在電視臺(tái)、電臺(tái)發(fā)布的廣告，必須有播出證明作為合同的附件，同時(shí)該播出證明也是支付價(jià)款的依據(jù)。

　　2、對(duì)于戶外發(fā)布廣告如路牌、電子顯示屏等，則應(yīng)注意審查保養(yǎng)、維護(hù)的約定。

　　3、部分發(fā)布合同往往和制作相聯(lián)系，發(fā)布方還承擔(dān)廣告制作的義務(wù)，因此對(duì)于合同中涉及的制作條款也應(yīng)認(rèn)真審查(具體見(jiàn)廣告制作合同的審查部分)。

　　4、注意對(duì)違約責(zé)任條款的審查。

　　六、廣告制作承攬合同

　　1、廣告制作合同也因制作的廣告類型不同而體現(xiàn)出不同的權(quán)利義務(wù)約定方法。在審查時(shí)應(yīng)當(dāng)注意定做方獲委托方對(duì)制作的要求，一般這種要求應(yīng)以書面形式提出，并作為合同的附件。

　　2、該類合同應(yīng)符合合同法中關(guān)于承攬合同的規(guī)定，因此審查時(shí)應(yīng)熟悉掌握合同法和廣告法的相關(guān)規(guī)定。

　　3、需要認(rèn)真審查的條款是驗(yàn)收條款，主要涉及驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)和方法。驗(yàn)收條款與付款、違約責(zé)任、制作要求的條款密切相關(guān)，因而需要重點(diǎn)審查。

　　4、付款條款應(yīng)聯(lián)系驗(yàn)收條款審查。

　　5、注意對(duì)違約責(zé)任條款的審查。

　　七、勞動(dòng)合同

　　勞動(dòng)合同大都是按照勞動(dòng)法規(guī)定的條款，相當(dāng)部分的條款都可以在勞動(dòng)法原文中找到，因此審查起來(lái)并不算難。但鑒于我國(guó)歷史形成的較為復(fù)雜的人事制度，使得實(shí)踐中遇到的勞動(dòng)合同即事實(shí)形成的勞動(dòng)關(guān)系較為復(fù)雜。在審查勞動(dòng)合同時(shí)，必須熟悉勞動(dòng)法和有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。

　　注 意審查合同中有關(guān)試用期的規(guī)定，首先是試用期應(yīng)當(dāng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。其次關(guān)于試用的期限應(yīng)當(dāng)注意，勞動(dòng)合同期限不滿6個(gè)月的，試用期不得超過(guò)15日; 勞動(dòng)合同期限在6個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過(guò)1個(gè)月;勞動(dòng)合同期限在1年以上不滿2年的，試用期不得超過(guò)3個(gè)月;勞動(dòng)合同期限在2年以上的，可以 約定超過(guò)3個(gè)月的試用期，但最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。此外，應(yīng)當(dāng)注意約定解除勞動(dòng)合同的情形是否與勞動(dòng)法的規(guī)定相符。

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