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      1. 美國公司信用機制重建研究

        時間:2024-09-01 06:09:40 工商管理畢業(yè)論文 我要投稿
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        美國公司信用機制重建研究

        內(nèi)容摘要:本文剖析了經(jīng)濟丑聞中美國公司治理暴露的信用與信用機制問題,揭示了經(jīng)濟丑聞后美國公司治理中信用機制重建的理念基礎(chǔ)及相應(yīng)的制度安排。
          
          關(guān)鍵詞:美國公司 經(jīng)濟丑聞 公司治理 信用機制 重構(gòu)
          
         
          
          
          經(jīng)濟丑聞案中美國公司暴露的信用與信用機制問題
          
          信用作為經(jīng)濟活動的基本要求,核心在于信賴、信任。一方面是指經(jīng)濟活動主體主觀上自身是否具有值得他人對其履行義務(wù)能力給以信任的因素,包括誠實、守信的良好品格等人格方面的因素與資本狀況、生產(chǎn)能力等財產(chǎn)方面的因素;另一方面是指其履行義務(wù)能力、履行義務(wù)的水平與表現(xiàn)在客觀上能為他人所信任的程度,是來自于社會的評價。
          
          作為法律義務(wù)的履行, 信用表現(xiàn)為兩種形式:一是約定義務(wù)的履行,二是法定義務(wù)履行。約定義務(wù)履行是指一個人(自然人和法人) 對自己所承諾的事情,一定要兌現(xiàn),這是信用的精髓之所在。法定義務(wù)履行是指一個人(自然人和法人)必須嚴格遵守法律的強制性規(guī)定,這種法定義務(wù)是經(jīng)濟活動主體必須作出某種行為的尺度,是行為的必要性,其特點是無條件性和嚴格性,它由經(jīng)濟活動主體特定的社會角色產(chǎn)生,如因擔(dān)任特定職務(wù)所依法產(chǎn)生。無論是約定性的義務(wù)履行,還是法定性的義務(wù)履行,其最終落實主要通過法律的制度安排來保障。從這個角度來看,信用實質(zhì)上是通過法律義務(wù)的設(shè)定、履行而建構(gòu)的一種法律機制,這種法律機制主要是通過義務(wù)設(shè)定使法律關(guān)系主體形成一種相互制約的制衡機制來防止出現(xiàn)違反信用義務(wù)的情形。這種相互制約的制衡機制既包括經(jīng)濟活動主體諸當(dāng)事人之間的相互制約的制衡機制,也包括監(jiān)督機構(gòu)與監(jiān)督人員對經(jīng)濟活動主體的制約機制。在前一種制衡機制情況下,法律對諸相關(guān)當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)進行合理的配置,使其行為發(fā)生及行為過程相互制約,一方的行為形成對另一方行為的制約,從而保障各方當(dāng)事人都按信用要求行事。在后一種制衡機制下,法律通過權(quán)利、義務(wù)的安排使監(jiān)督機構(gòu)與監(jiān)督人員的行為發(fā)生和行為過程保持高度的獨立性,從而通過外部約束促使各方當(dāng)事人嚴格履行法定義務(wù)。
          
          作為一種法律機制,信用是通過信息的傳遞、披露、監(jiān)督等環(huán)節(jié)良性運作來發(fā)揮作用。因此,也可以說信用是一種信息服務(wù)與監(jiān)督機制。作為信息服務(wù)機制,要求相關(guān)利益主體及專業(yè)的信息咨詢、信息提供機構(gòu)與人員必須及時、準(zhǔn)確、客觀、真實、全面地傳遞和披露信息。只有及時、準(zhǔn)確、客觀、真實、全面地傳遞和披露信息,才能展示、反映信用的原貌,才能切實有效地改善經(jīng)濟活動中的信息不完備、信息不對稱的狀況。因此,信用評估機構(gòu)、信用信息的提供者必須對自己的行為負責(zé),必須保證所提供信息的及時性、準(zhǔn)確性、客觀性、真實性和全面性。
          
          在現(xiàn)代公司治理中,其各個環(huán)節(jié)、各個主體均貫穿著上述信用機制,以上市公司的信息披露為例,首先會在公司內(nèi)部形成保障信息披露真實的制約機制,其中有股東、股東會對董事、董事會制約,有董事會對經(jīng)理層行為的制約 ,有董事會內(nèi)部各董事之間以及獨立董事與非獨立董事之間的制約,還有監(jiān)事會對董事會及經(jīng)理層的制約等。與此同時,在公司外部還存在著會計師事務(wù)所對公司的制約,對公司提供的財務(wù)報表進行審計,還存在監(jiān)督機構(gòu)對公司信息披露的監(jiān)管。通過相互制約, 從而保障最后擺在公眾面前的公司所披露的信息達到及時、準(zhǔn)確、客觀、真實、全面。在這種信用制約機制得以正常運轉(zhuǎn)的情況下,即如能充分、有效發(fā)揮各相關(guān)當(dāng)事人的制約作用情況下,是可以防止信息披露的不真實的,上市公司在信息披露方面的信用機制也因此可以得以維護。在后一種制約機制的情況下,通常是通過信息披露的監(jiān)管機構(gòu)的日常監(jiān)督、檢查及相應(yīng)的制度安排,來防止或減少市場主體不守信用情況的發(fā)生?梢,信用的制約機制發(fā)揮作用的前提是,相關(guān)各方必須切實、忠實履行自己的義務(wù),一旦一方義務(wù)履行有瑕疵、一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題,就可能導(dǎo)致整個信用制約機制的癱瘓。
          
          美國一系列公司丑聞案已經(jīng)證實了上述的分析,在安然事件中,審計委員會委員中有些人或在安然贊助的機構(gòu)工作,或直接擔(dān)任安然公司一個部門的咨詢?nèi)藛T,這種業(yè)務(wù)聯(lián)系使得審計委員難以保持其獨立性。如果安達信會計師事務(wù)所能夠真正履行審計職責(zé)、把好審計關(guān),虛假的公司經(jīng)營信息難以生成,相應(yīng)的虛假信息的披露機制也就沒有生成的基礎(chǔ),安然公司存在虛假記載的報告恐怕就難以出現(xiàn)在公眾面前。
          
          
          信用機制重建的理念基礎(chǔ)與制度安排
          
          強化上市公司高層管理人員信義義務(wù),構(gòu)建公司治理中公司高層管理人員的信用責(zé)任機制。丑聞案表明,公司治理中的信用機制構(gòu)建的核心在于強化上市公司董事及高層管理人員信義義務(wù),建構(gòu)公司治理中公司董事及高層管理人員的信用責(zé)任機制。
          
          在美國總統(tǒng)布什簽署生效的《薩班斯·奧克斯利法案》中,強化了對管理層的信義義務(wù)及相應(yīng)的信用責(zé)任機制的規(guī)定。首先,法案要求公司的經(jīng)營者尤其是高級管理人員要對股東和公司盡誠信義務(wù)。法案第302節(jié)明確規(guī)定了CEO和CFO對財務(wù)報表的書證責(zé)任,要求上市公司的首席執(zhí)行官和首席財務(wù)官對公司向美國證券交易委員會(以下簡稱SEC)提交的定期報表的真實準(zhǔn)確性提供書面保證。該法案第906節(jié)規(guī)定,自2002年7月30日開始,所有依照美國1934年證券交易法第13(a)或15(d)節(jié)的規(guī)定定期向證監(jiān)會提交財務(wù)報告的上市公司(包括美國本國公司和在美上市的外國公司),都要由其CEO和CFO個人書面保證:(1)公司所提交的定期報告“完全符合”證券交易法第13(a)或15(d)節(jié)的要求,而且(2)該報告中的財務(wù)信息“在所有實質(zhì)方面公平地反映了該公司的財務(wù)狀況和運營結(jié)果”。根據(jù)這一要求,2002年7月30日后所有根據(jù)證券交易法提交年報和季報的美國上市公司,以及所有提交年報的在美上市的外國公司,都必須在提交報告的同時提交CEO和CFO簽署的書面保證。其次,法案第906節(jié)更是規(guī)定了相當(dāng)嚴厲的刑事法律責(zé)任,CEO和CFO們?nèi)绻凇爸獣浴惫镜亩ㄆ趫蟾娌荒芡耆仙鲜鲆蟮匀惶峁⿻姹WC,將被處以高達100萬美元的罰款和上至10年的監(jiān)禁;而“故意”違反第906節(jié)而提供不當(dāng)書面保證的CEO和CFO們將被處以可高達500萬美元的罰款和上至20年的監(jiān)禁。這種刑事責(zé)任制度的安排甚至突破了傳統(tǒng)證券欺詐條款的范疇,以往與證券相關(guān)的刑事罰則大都規(guī)定在證券法框架當(dāng)中,而這次國會在通過時則直接將《薩班斯·奧克斯利法案》第906節(jié)置于了美國法典第18編中的刑事法律框架之下。無論是

        美國公司信用機制重建研究

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