如何理解外商投資公司直接融資

　　第三次中美戰略經濟對話就中國金融服務業開放達成的一些共識，引起市場的密切關注。

　　什么是外商投資公司？目前，中國官方對外商投資公司并無定義，但對外商投資企業卻有定義。1987年4月7日經國務院批準，中國銀行在1987年4月24日公布《中國銀行對外商投資企業貸款辦法》。其第三條稱：“外商投資企業，即中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業”。后來，我們有了《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》。當時，我國《公司法》尚未頒布，因而也難以有外商投資公司的概念。除《中外合資經營企業法》第四條規定“合營企業的形式為有限責任公司”外，法律對中外合作經營企業和外資企業的形式并無具體規定。這樣，中外合作經營企業和外資企業就可以采取有限責任公司或股份有限公司形式�！豆�司法》施行后，有限責任公司或股份有限公司成為我國企業的主要形式。根據上述規定，筆者的理解是，外商投資公司應包括：中外合資經營企業即中外合資有限責任公司；中外合作經營企業和外資企業中的有限責任公司或股份有限公司。按《公司法》第一百九十二條“外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司”的定義，中國移動、中國海洋石油、中銀香港等紅籌公司屬于外國公司。而外商投資公司則屬于中國公司，與外國公司的法律地位截然不同。這也意味著，第三次中美戰略經濟對話并未涉及外國公司發行A股的問題。

　　中方將允許符合條件的外商投資公司發行A股。在我國，發行股票的主體必須是股份有限公司。原外經貿部1995年1月10日簽署的《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》，在第一條中規定：“外國的公司、企業和其他經濟組織或個人……按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業或其他經濟組織……在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司”。因此，獲準發行A股的外商投資公司，必須是外商投資股份有限公司。原外經貿部、中國證監會2001年10月8日簽署的《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》，規定的“關于外商投資股份有限公司上市發行股票”條件，包括“外商投資股份有限公司在境內發行股票必須符合外商投資產業政策及上市發行股票的要求”等。這就意味著，中方允許符合條件的外商投資公司發行A股，并非新開口子，而是對現有政策的貫徹落實。東睦股份、*ST燦坤B等即是已經上市的外商投資股份有限公司。因此，第三次中美戰略經濟對話完成后，外商投資股份有限公司發行A股的步伐可能會有所加快。

　　外商投資銀行發行A股也已經出現。高盛集團有限公司等外國公司持有工商銀行股權，但并不影響A股的發行。盡管外國投資者實際出資比例低于25%，但并不影響它的外商投資企業的地位。不過，銀行業目前列入《外商投資產業指導目錄·限制外商投資產業目錄》。中國銀監會將在2008年12月31日前結束對外資參與中國銀行業的評估，并就外資持股比提出政策建議。因此，外資銀行能否在內地上市，還有待觀察。

　　中方將允許符合條件的上市公司發行人民幣計價的公司債券�！蹲C券法》規定的公司債券發行條件，并不涉及經濟性質。但這并不意味著外商投資公司在符合《證券法》規定的條件后，就可以提出發行公司債券的申請。中國證監會《關于實施〈公司債券發行試點辦法〉有關事項的通知》規定：“試點初期，試點公司限于滬深證券交易所上市的公司及發行境外上市外資股的境內股份有限公司。”目前，境外上市外資股的境內股份有限公司，只有H和S股公司。因此，外商投資公司要發行以人民幣計價的公司債券，必須是已有A股或B股或H股或S股上市的外商投資股份有限公司。這樣，公司債券發行的口子，也未因第三次中美戰略經濟對話的進行而開得更大。

　　中方將允許符合條件的外資法人銀行發行人民幣計價的金融債券。2005年2月28日，人民銀行、財政部、國家發改委、中國證監會簽署《國際開發機構人民幣債券發行管理暫行辦法》。據此，人民銀行不久就批準國際金融公司和亞洲開發銀行在全國銀行間債券市場分別發行人民幣債券11.3億元和10億元。2005年4月27日發布的《全國銀行間債券市場金融債券發行管理辦法》規定：“本辦法所稱金融債券，是指依法在中華人民共和國境內設立的金融機構法人在全國銀行間債券市場發行的、按約定還本付息的有價證券。”盡管它并不排斥外商投資銀行發行金融債券，但在實際操作中尚無這樣的先例。而按《外資銀行管理條例》第二條規定，外資銀行包括：１家外國銀行單獨出資或者１家外國銀行與其他外國金融機構共同出資設立的外商獨資銀行；外國金融機構與中國的公司、企業共同出資設立的中外合資銀行；外國銀行分行；外國銀行代表處。如果發行金融債券的主體是外商獨資銀行或中外合資銀行，并且只在銀行間市場上市，那么，只需要落實《全國銀行間債券市場金融債券發行管理辦法》的規定即可。如果發行場所變更到證券交易所，我們就要有相應的政策出臺。

　　總之，第三次中美戰略經濟對話就中國金融服務業開放達成的一些共識，主要是涉及到對以往政策的落實。以發行A股和公司債券為例，從設立或變更為設立外商投資股份有限公司，到提出上市申請，這一過程并非一蹴而就。當然，隨著創業板的開設和場外市場的功能的完善，外商投資股份有限公司公開發行股票的渠道會進一步拓寬。同樣，在試點初期過去后，會有更多的公司獲準發行公司債券。這是否包括外商投資公司，我們可以拭目以待。但不管怎樣，這種籌資渠道的拓寬，應是循序漸進的。它并不足以從根本上改變內地證券市場的供求關系。

　　作者認為，第三次中美戰略經濟對話就中國金融服務業開放達成的一些共識，主要是涉及到對以往政策的落實。以發行A股和公司債券為例，從設立或變更為設立外商投資股份有限公司，到提出上市申請，這一過程并非一蹴而就。同樣，在試點初期過去后，也許會有一些外商投資公司獲準發行公司債券。但不管怎樣，這種籌資渠道的拓寬，應是循序漸進的。它并不足以從根本上改變內地證券市場的供求關系。