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資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟(jì)法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法
中外合資經(jīng)營企業(yè)法
(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件(重點(diǎn)掌握)
中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織與外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人根據(jù)中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。依法在中國境內(nèi)舉辦的中外合資經(jīng)營企業(yè)具有中國法人資格。
1.設(shè)立的條件。
2.申請?jiān)O(shè)立合資經(jīng)營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：(1)有損中國主權(quán)的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)協(xié)議、合同、章程中有不公平、損害合營一方權(quán)益的。
(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立與登記程序(重點(diǎn)掌握)
1.在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)政府主管部門審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由政府主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。
凡是具備下列條件的，國務(wù)院授權(quán)有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門審批：(1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實(shí)的;(2)不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國平衡的。按照上述條件批準(zhǔn)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)報(bào)商務(wù)部備案。商務(wù)部和國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門，以下統(tǒng)稱審批機(jī)構(gòu)。
2.申請?jiān)O(shè)立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送下列文件：(1)設(shè)立合營企業(yè)的申請書;(2)合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告;(3)由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程;(4)由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單;(5)審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。審批機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)報(bào)送的文件有不當(dāng)之處的，應(yīng)當(dāng)要求限期修改。
3.申請者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個(gè)月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)(以下簡稱“登記管理機(jī)構(gòu)”)辦理登記手續(xù)。
(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本、投資總額和出資
1.組織形式。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。合營各方對合資經(jīng)營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。
2.注冊資本和投資總額。合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合資經(jīng)營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。注冊資本額的確定應(yīng)與投資總額的比例符合。投資總額是指按照合資經(jīng)營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金總和。注冊資本與投資總額的比例： (1)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。(2)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。(3)合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不低于500萬美元。(4)合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不低于1200萬美元。
中外合資經(jīng)營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處置，應(yīng)由董事會會議通過，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。
3.出資方式和出資期限。出資方式是指合營各方出資標(biāo)的的種類。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定：中外合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。外國合營者出資的外幣，按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營者出資的人民幣現(xiàn)金，需要折算成外幣的，按繳款當(dāng)日中國人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算。提供場地使用權(quán)是中國合營者投資的方式之一。另外，中外合資經(jīng)營企業(yè)所需場地，也可以由合營企業(yè)向其所在地的市(縣)級土地主管部門提出申請，經(jīng)審查批準(zhǔn)后，通過簽訂合同取得場地使用權(quán)。場地使用費(fèi)作價(jià)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)該場地的用途、地理環(huán)境條件、征地拆遷安置費(fèi)用和合營企業(yè)對基礎(chǔ)設(shè)施的要求等因素，由所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府決定，并向?qū)ν饨?jīng)濟(jì)貿(mào)易行政管理部門和國家土地主管部門備案。
如果場地使用權(quán)未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納使用費(fèi)。外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的。機(jī)器設(shè)備或其他物料的作價(jià)，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，必須符合下列條件之一：(1)能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(2)能節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資，應(yīng)當(dāng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標(biāo)注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實(shí)用價(jià)值、作價(jià)的計(jì)算依據(jù)、與中國合營者簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營合同的附件。
合營各方應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;合營合同中規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資，不低于各自認(rèn)繳的出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動(dòng)解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者承擔(dān)違約方在合營合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。
對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益�？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。
逾期未繳或者未繳清的，應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。合營各方繳付出資額后，應(yīng)由中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證：出具驗(yàn)資報(bào)告后，由合資經(jīng)營企業(yè)據(jù)以發(fā)給合營各方出資證明書。
(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)包括董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案，收支預(yù)算，利潤分配，勞動(dòng)工資計(jì)劃，停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計(jì)師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。
董事會成員不得少于3人，董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事會會議每年至少召開一次，經(jīng)l/3以上董事提議，可召開董事會臨時(shí)會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行，由董事長負(fù)責(zé)召集或主持。董事長不能召集時(shí)，由董事長委托副董事長或其他董事負(fù)責(zé)召集并主持董事會會議。董事會形成決議采取的表決方式，根據(jù)所需表決事項(xiàng)重要程度的不同，表決可采取多數(shù)通過或一致通過的方法。法律規(guī)定下列事項(xiàng)須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)章程的修改;(2)企業(yè)的中止、解散;(3)注冊資本的增加、減少;(4)企業(yè)的合并、分立。其他事項(xiàng)可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則做出決議。
(五)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止(重點(diǎn)掌握)
舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵(lì)和允許投資項(xiàng)目的合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。但屬于下列行業(yè)或情況的，合營各方應(yīng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定在合營合同中約定合營期限：(1)服務(wù)性行業(yè);(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開發(fā)的;(4)國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的;(5)其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿前6個(gè)月向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)提出申請，審批機(jī)構(gòu)應(yīng)在接到申請書之日起1個(gè)月內(nèi)予以批復(fù)。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的終止，有以下幾種情況：(1)合營期限屆滿;(2)企業(yè)嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)合營一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)企業(yè)因自然災(zāi)害或戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(5)合營企業(yè)未達(dá)到經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途;(6)合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。
上述第(2)、(4)、(5)、(6)項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);第(3)項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。在第(3)項(xiàng)情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。
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