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2016年司法考試《民法》考前沖刺試題
距離2016年司法考試只剩下幾天了，為了幫助大家更好地復習《民法》部分，小編想和大家分享一套《民法》的考前沖刺試題，希望對大家的備考有幫助。
一、單項選擇題
1.中國學者王某在法國完成一項產品發明。1992年12月3日，王某在我國某學術研討會上介紹了他的這項發明成果。1993年6月16日，出席過這次研討會的某研究所工程師張某，將這項成果作為他自己的非職務發明，向中國專利局提出專利申請。1993年5月5日，王某以這項成果在法國提出專利申請。1994年4月28日，王某又以同一成果向中國專利局提出專利申請，同時提出要求優先權的書面聲明，并提交了有關文件。關于本案的以下意見中，哪一個是正確的?( )
A.張某申請在先，按照先申請原則，享有專利申請權
B.王某享有國外優先權，故專利申請應屬王某，其申請日為1993年5月5日
C.王某是中國人，不應享有國外優先權，但張某不是真正的發明人，故專利申請權應屬王某，其申請日應為1994年4月28日
D.王某的發明已喪失新穎性，應駁回其的申請
【參考答案】B
【參考解析】本題涉及國際優先權問題國際優先權，是指申請人就其發明創造第一次在某國提出申請后，在優先權期限內就相同主題的發明創造向另一國提出申請的，依照有關國家法律的規定享有優先權依照我國《專利法》第29條的規定，對于發明****和實用新型，優先權期限為12個月，對于外觀設計的優先權期限為6個月依照《專利法》第30條的規定，申請人要求優先權，應當在向專利行政部門提交專利申請對，提交要求優先權的書面聲明該書面聲明應當寫碉第一次提出專利申請的申請日、申請號和受理該申請的國家申請人在書面聲明中未寫明在先申請的中請日和受理該申請的國家的，視為未提出優先權申請人要求優先權后，可以撤回優先權申請人要求多項優先權的，可以撤回全部優先權要求，也可以撤回其中一項或者幾項優先權申請人要求撤回優先權，應以書面形式提出申請人要求優先權的，應當在繳納申請費的同時繳納優先權要求費，未繳納或者未繳足優先權費的，視為未要求優先權撤回優先權的，已繳納的優先權要求費不予退還因此，本題正確答案為B
2.某公司研制出一種飼料發酵的新方法，欲申請專利。按照《專利法》，該項技術成果可以申請：( )
A.產品發明專利
B.方法發明專利
C.實用新型專利
D.外觀設計專利
【參考答案】B
【參考解析】本題涉及發明權的客體問題專利法上的發明是對產品、方法或者其改進所提出的方案，發明可以分為產品發明和方法發明兩大類本題涉及的是方法發明問題，故正確選項為B
3.王某通過郵局向專利行政管理部門申請專利，其申請書郵戳上記載的寄出日期為5月1日，其說明書郵戳上記載的為5月4日，其摘要郵戳上記載的日期為5月6日，其權利要求書郵戳上記載不清，專利行政管理部門的收件日期為5月8日。王某的專利申請日應如何確定?( )
A.5月1日
B.5月4日
C.5月6日
D.5月8日
【參考答案】D
【參考解析】本題涉及專利的申請日問題一般而言，專利文件專利申請人會一次性送達或郵寄，但是在有些情況下，專利申請人也會分次送達和郵寄，對此，如何確定專利申請日，法律沒有明確規定，但專利申請日以專利收到完整專利申請文件的日期，故此推論，應以最后到達的時間為專利申請日因此，本題正確選項為D
4.發明、實用新型、外觀設計專利權的期限，自下列選項中何者為起算日?( )
A.申請日
B.公告之日
C.優先權日
D.授權之日
【參考答案】A
【參考解析】本題涉及專利權的期限的起算問題依《專利法》的規定，專利權的起算日為申請日因此，本題正確答案為A
5.甲乙共有一項專利權，但對專利權如何使用和處分沒有約定。下列表述正確的有：( )
A.甲未經乙同意有權與他人簽訂排他許可協議
B.甲未經乙同意有權與他人簽訂獨占許可協議
C.甲未經乙同意有權與他人簽訂普通許可協議
D.甲未經乙同意有權與他人簽訂專利權轉讓協議
【參考答案】C
【參考解析】依照《專利法》第15條的規定，本題正確答案為C
6.甲撰寫畢業論文，大量抄襲了乙刊登在《學術譯叢》上的一篇譯文，甲的行為侵犯了誰的著作權?( )
A.乙
B.《學術譯叢》雜志社
C.乙和雜志社
D.乙和譯文的原作者
【參考答案】D
【參考解析】甲的剽竊行為首先侵犯了翻譯作品的著作權，其次侵犯了原作者的著作權，故D選項正確《學術譯叢》雜志社只對該作品的版式設計享有著作權，故ABC選項錯誤因此，本題正確選項為D
7.中學英語教師甲積數十年教學經驗，總結出一套提高英語水平的學習方法。學校指派青年教師乙將甲的學習方法總結成書面材料以便推廣，乙在跟班聽課和向甲請教的基礎上，根據自己的構思編寫了介紹甲的學習方法的材料。以后，乙應出版社的要求，對該材料作進一步加工，寫成《英語學習妙法》一書，署自己一人的名。該書出版后，甲提出異議，認為該書的作者應是自己而不是乙。學校也提出異議，認為乙的出書行為侵犯了學校對總結材料的著作權。該書的著作權應歸誰享有?( )
A.應歸甲享有
B.應歸乙享有
C.應歸甲、乙共同享有
D.應歸學校享有
【參考答案】B
【參考解析】本題涉及著作權的歸屬問題依《著作權法》第12條的規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理入享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權同時依據《著作權法》第16條的規定，公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第2款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品;(2)法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品本題中，乙根據聽課材料自己進行構思，對甲的教學方法進行整理，形成對整理作品的著作權該著作權不侵害甲的利益，當然，甲與乙事先有約定的除外同時，乙雖然是根據學校的要求整理書面材料，而且是在該材料的基礎上整理成書，但該作品雖屬職務作品的范疇，其著作權應由作者乙享有因此，本題正確選項為B
8.甲經乙許可，將乙的小說改編成電影劇本。丙獲得該劇本手稿后，未征得甲和乙的同意，將該電影劇本改編成電視劇劇本并予以發表�，F問，應如何看待丙的行為?( )
A.侵犯了甲的著作權，未侵犯乙的著作權
B.侵犯了乙的著作權，未侵犯甲的著作權
C.同時侵犯了甲的著作權和乙的著作權
D.不構成侵權
【參考答案】C
【參考解析】本題涉及著作權侵權問題因未經原著作權人和演繹著作權人同意，丙的行為同時侵犯了甲和乙的權利因此，本題正確選項為C
9.某歌廳購買了若干正版卡拉0K光盤后，未經任何人的許可，直接將該光盤用于其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性?( )
A.合法使用
B.合理使用
C.法定許可使用
D.侵權行為
【參考答案】D
【參考解析】本題涉及著作權人和表演者曲網絡信息傳播權問題依據《著作權法》第42條第2款的規定.被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬歌廳播放卡拉0K屬于向公眾傳播錄音錄像制品，其未經著作權人和表演者同意，并未向其支付報酬，侵犯了著作權人和表演者的網絡信息傳播權因此，本題正確選項為D
10.甲企業為宣傳產品，擅自使用電視劇《西游記》中孫猴子的形象做招貼畫。為此引起糾紛，下列表述正確的有：( )
A.甲企業的行為，為合法的商業行為
B.甲企業的行為，侵犯了演員六小齡童的肖像權
C.甲企業的行為，侵害了《西游記》劇組的著作權
D.甲企業的行為，侵害了孫猴子形象設計者的著作權
【參考答案】D
【參考解析】本題涉及肖像權和著作權侵權問題所說肖像權，是指再現本人自身形象的權利，六小齡童作為著名演員，其在《西游記》電視劇中扮演的孫猴子不存在再現其本人形象的問題，故六小齡童對孫猴子的形象不享有肖像權這與其他演員所扮演的影視形象不同，如趙本山扮演的劉老根，因其再現的是趙本山的自身形象，故趙本山對所扮演的劉老根形象享有肖像權因此，甲企業的行為不存在侵犯演員六小齡童的肖像權孫猴子的形象是通過他人的智力成果設計出來的，因此該形象存在著作權的問題，至于該著作權歸誰享有，本題未作交代，但存在兩種可能：一種可能是該形象作品屬于委托作品，根據《著作權法》的規定，對于委托作品的著作權沒有約定的，其著作權歸受托人即創作者享有;另一種可能是該形象作品屬于職務作品，依照《著作權法》的規定，職務作品的著作權除地圖作品、計算機軟件、產品設計圖等外，屬于作者本人無論哪一種可能，孫猴子形象的著作權均屬設計者甲企業未經著作權人同意，擅自使用該形象，構成著作權侵權因此，本題正確選項為D。
二、多項選擇題
1.甲因完成單位乙交付的任務而完成了一項發明。下列哪些說法是正確的?( )
A.專利申請權屬于甲，專利權屬于乙
B.乙在獲得專利權后許可他人使用，應從收取的使用費用中給予甲以獎勵
C.乙若轉讓該項專利，應從轉讓費中給予甲方以獎勵
D.乙若轉讓該項專利，甲在同等條件下有優先轉讓的權利
【參考答案】BCD
【參考解析】本題涉及職務發明的權利歸屬問題依據《專利法》第6條第1款的規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造職務發明創造申請專利的權利屬于該單位;申請被批準后，該單位為專利權人依據《合同法》第326條第1款的規定，職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的，法人或者其、他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利故本題正確選項為BCD
2.甲公司新開發了一款攝像機，申請了專利和商標注冊，產品銷售時附有裝幀精美的說明書。乙廠仿制該攝像機，復制產品說明書，并使用十分近似的商標進行銷售。乙廠的行為侵犯了甲公司哪些權利?( )
A.著作權
B.商標權
C.專利權
D.市場營銷權
【參考答案】ABC
【參考解析】本題涉及知識產權的保護問題乙廠仿制該款攝像機侵犯了甲公司專利權，乙廠用十分近似的商標進行銷售，侵犯了甲公司的商標權，產品說明書受著作權法保護，乙廠侵犯了甲公司著作權因此，本題正確選項為A：BC
3.某人于1996年5月8日向中國專利局提出發明專利申請，1997年5月6日就相同主題再次向該局提出申請，并聲明要求優先權。對此，以下表述中何者為正確的?( )
A.該項發明的新穎性判斷，以1996年5月8日為時間標準
B.如果與1996年5月8日以后和1997年5月6日以前的已有技術相比，該項發明缺乏突出的實質性特點和顯著進步，則不能授予專利權
C.自1997年5月6日起，在先申請視為撤回
D.如果新申請的技術方案與在先申請的技術方案有實質性差別，則新申請應予駁回
【參考答案】ACD
【參考解析】本題涉及本國優先權問題本國優先權是指，申請人就發明創造或實用新型在中國第一次提出專利申請后的12個月內，就相同主題的發明或實用新型又向專利行政部門提出后一申請時依法享有的權利本國優先權的主體是申請人或者權利繼承人本國優先權的客體只能是發明或實用新型專利申請，不包括外觀設計專利申請申請本國優先權的，應當向專利行政管理部門提出申請的同時提出要求優先權的聲明，寫明在先申請的申請日和申請號，未按時提交申請的，視為未要求優先權要求本國優先權的后一申請的申請人，與在先申請文件副本中的申請人應當一致申請人不一致的，應當通知申請人提交申請人轉讓文件申請人不能提供證明文件的.或者提供的證明文件不符合規定的，視為未要求優先權要求本國優先權的在先申請必須是有效申請，被駁回的、已撤回的、被視為撤回的或者已放棄的申請都不能作為要求優先權的基礎申請因此，本題正確選項為ACD
4.甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙廠通過化驗方法破解了該飲料的配方并將該配方申請了專利。甲廠認為乙廠侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的?( )
A.乙廠侵犯了甲廠的商業秘密
B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性
C.乙廠可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應補償
D.甲廠在原有規模范圍內繼續生產該飲料
【參考答案】BD
【參考解析】本題涉及商業秘密和專利的問題乙廠通過自行研制的方式獲得配方專利，不存在侵害甲廠商業秘密，故A選項錯誤雖然甲廠使用在先，但甲廠不是公開使用，故不喪失新穎性乙廠雖然獲得專利，但甲廠在原范圍內仍可繼續使用，故本題答案為BD
5.王某在其專利權被授權公告后，發現東方公司制造銷售的產品與其發明專利相同，于是向法院起訴東方公司侵犯專利權。在訴訟中，東方公司可以抗辯的事由包括：( )
A.證明自己享有先用權
B.證明自己的產品與王某的專利產品不相同
C.請求宣告王某的專利權無效
D.指出王某沒有實施專利技術的能力
【參考答案】ABC
【參考解析】本題涉及專利權糾紛中的抗辯事由問題依照《專利法》的規定，專利權被授予后，任何人和單位認為該專利權授予不符合法律規定的，都可以向專利復審委員會申請宣告該專利權無效，故C選項是正確的依照《專利法》的規定，在專利申請日之前已經制造相同產品或者使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內制造使用的，不視為專利侵權，故A選項是正確的證明自己的產品與專利產品不同，當然不構成侵權，故B選項是正確的證明他人沒有實施專利技術的能力，不能成為使用他人專利的抗辯事由，故D選項是不正確的因此，本題正確選項為ABC
6.陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的?( )
A.既可引用發表的作品，也可引用末發表的作品
B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品
C.只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用
D.應當向原作者支付合理的報酬
【參考答案】BC
【參考解析】本題考點為著作權限制中的合理使用制度依據《著作權法》第22條的規定，合理使用的對象應當是已經發表的作品合理使用指在法律明文規定的范圍內，可以不經著作權人許可，也不向其支付報酬本題選項BC均符合《著作權法》第22條的規定，故應選擇BC本題的難點在于，合理使用是否包括未發表的作品依據《著作權法》第22條之規定，合理使用作品應為已經發表的作品，而不是未發表的作品因此，本題正確選項為BC
7.某大學中文系英籍留學生馬克用漢語創作了一篇小說，發表在《文學新星》雜志上，發表時未作任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權的行為?( )
A.甲未經馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發表
B.乙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說團譯成藏語在中國出版發行
C.丙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說改變成盲文出版
D.丁未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說收錄進某網站供人點擊閱讀
【參考答案】ABD
【參考解析】本題綜合考查侵權行為、合理使用等知識依《著作權法》第10條的規定，著作http://www.100ksw.com/權人享有發表權、署名權、修改權、保持作品完整權、發行權、復制權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權未經權利人同意，或未支付相應報酬，均為侵權行為甲未經同意進行翻譯，丁未經同意進行收錄匯編，是典型的侵權行為：但依照《著作權法》第22條的規定，將已經發表的作品改成盲文出版，屬于合理使用范圍，不屬于侵權行為本題的難點是，《著作權法》第22條規定，將漢語言文字作品翻譯成少數民族文字作品在國內出版發行的合理使用是否適用外國人的問題按照第22條的規定，該合理使用僅限于將中國公民、法人或者其他組織已經發表的作品，不包括外國人在中國發表的漢語言文字作品，因馬克是外國人，不宜適用《著作權法》第22條的該項規定，故本題正確選項為ABD
8.王某的短篇小說《活在都市》被程某改編成劇本，由甲劇團以話劇的方式演出，該話劇被乙公司錄像并制作成光盤發售。該事例中包含哪些受著作權保護的權利?( )
A.乙作為錄像制作的權利
B.甲作為表演者的權利
C.程某作為改編者的權利
D.王某的著作權
【參考答案】ABCD
【參考解析】本題綜合了著作權法保護的權利范圍，著作權除保護作者的權利外，同時還保護各類傳播者的權利，即出版者的權利、表演者的權利、錄制者的權利、播放者的權利、改編者的權利等因此，本題正確選項為ABCD
9.某縣電視臺將某市電視臺播放的娛樂節目和電視劇收錄下來，然后在縣電視臺播放。此事被某市電視臺發現后出面制止，但沒有結果。你認為縣電視臺的做法：( )
A.侵犯了某市電視臺的播放權
B.侵犯了電視劇制作者的著作權
C.屬于合理使用作品，未侵犯任何人的著作權
D.不應由著作權法調整，因為電視節目并非作品
【參考答案】AB
【參考解析】本題涉及著作權保護問題某市電視臺對其播放的娛樂節目和電視劇享有播放權，某縣電視臺未經同意擅自播放，侵犯了某市電視臺的播放權，應無疑問同時，也侵犯了電視劇作者的著作權，因為電視臺播放他人已發表的作品可以不經著作權人許可，但應當支付報酬，擅自播放侵犯了電視劇作者的報酬請求權故AB選項正確，CD選項錯誤因此，本題正確選項為AB
10.美國甲公司為宣傳產品制作散發了宣傳畫冊。中國乙公司未經許可將上述畫冊中的一幅照片用作廣告背景。甲公司認為乙公司侵犯其著作權，將乙公司告上法庭。對此案有幾種意見，哪些是不正確的?( )
A.甲公司的作品未在中國境內發表，不受中國法律保護
B.甲公司的照片未注明版權所有，乙公司可以自由使用
C.乙公司的行為侵犯了甲公司的著作權
D.甲公司的照片拍攝的工程、產品，不屬于文學藝術作品，著作權法不保護
【參考答案】ABD
【參考解析】本題涉及著作權保護問題宣傳畫冊屬于攝影作品，受著作權法保護本題中，中國乙公司擅自將畫冊中的照片用作廣告背景，侵犯了甲公司的著作權，故ABD選項錯誤，C選項正確因此，本題正確選項為ABD。
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