合同法的立法背景指導(dǎo)思想及其適用范圍
一、合同法的立法背景
我國目前為止有三部合同法，一部是1981年頒布、1993年修改，主要解決國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同糾紛的《經(jīng)濟(jì)合同法》；第二部是主要調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛、1985年制定的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》；第三部是1987年制定的《技術(shù)合同法》，這是為了確認(rèn)科學(xué)技術(shù)也是商品，促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造而制定的。三部合同法是否包括了我國所有關(guān)于合同的法律呢，不是。合同的涉及面非常廣，我國還有一些法律對(duì)合同問題作出過規(guī)定。譬如，1986年《民法通則》中“民事權(quán)利”一章，有一節(jié)是“債權(quán)”，對(duì)債權(quán)的規(guī)定主要就是有關(guān)合同的規(guī)定。如對(duì)合同履行地，當(dāng)事人約定不明確的，民法通則規(guī)定，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行；其他義務(wù)，在債務(wù)人的所在地履行。1984年頒布、1992年修改的專利法，規(guī)定了專利權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓，也屬于合同問題。1982年頒布、1993年修改的商標(biāo)法，規(guī)定了注冊(cè)商標(biāo)的許可使用和轉(zhuǎn)讓。如何簽訂中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議，1979年頒布、1990年修改的《合資經(jīng)營企業(yè)法》就有相關(guān)的規(guī)定。《勞動(dòng)法》有一章是“勞動(dòng)合同”。做買賣離不開運(yùn)輸，我國有三大運(yùn)輸法，即鐵路法、海商法和民用航空法，有關(guān)鐵路運(yùn)輸、海上運(yùn)輸和民航運(yùn)輸?shù)暮贤瑔栴}在這三部法律中都作了規(guī)定。有關(guān)合同的法律還有一些，不一一列舉，這些法律都是全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)通過的。新合同法自1999年10月1日起施行后，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法同時(shí)廢止，但其他有關(guān)合同的法律如海商法、勞動(dòng)法等仍然有效。另外，國務(wù)院頒布過十多個(gè)有關(guān)合同的行政法規(guī)，如工礦產(chǎn)品購銷合同條例、借款合同條例、加工承攬合同條例等。最高人民法院根據(jù)審判實(shí)踐，對(duì)有關(guān)合同的問題作了五十多個(gè)司法解釋，因此，三部合同法、其他有關(guān)合同規(guī)定的法律、國務(wù)院頒布的有關(guān)合同的行政法規(guī)以及最高人民法院有關(guān)合同的司法解釋，共同構(gòu)成了我國合同法律體系的框架。
為什么要制定新的合同法。首先，三部合同法的頒布時(shí)間相對(duì)較早，最晚的一部是1987年頒布的技術(shù)合同法。經(jīng)濟(jì)合同法雖然于1993年修改，但當(dāng)時(shí)有大、中、小三種修改方案。大改相當(dāng)于重新起草一部合同法，中改是把有關(guān)合同法的重要內(nèi)容都加以規(guī)定，小改是指非改不可的才加以修改，可改可不改的不改。當(dāng)時(shí)采納的是小改的方案，小改方案的背景是1992年10月黨的十四大明確提出改革開放的目標(biāo)是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。經(jīng)濟(jì)合同法是1981年制定的，當(dāng)時(shí)基本上是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，剛提出改革開放的任務(wù)，經(jīng)濟(jì)合同法中有一些過分強(qiáng)調(diào)計(jì)劃管理的內(nèi)容。1993年對(duì)經(jīng)濟(jì)合同法修改時(shí)，刪去了過分強(qiáng)調(diào)計(jì)劃管理的內(nèi)容，如第一條中刪去了“保證國家計(jì)劃的執(zhí)行”，第四條中刪去了“破壞國家計(jì)劃”，對(duì)其他內(nèi)容基本未作修改。十多年前制定的法律，在不少國家是新的。法律具有穩(wěn)定性，特別是涉及民事權(quán)利方面的'法律，如法國民法典是1804年頒布的，德國民法典是1896年頒布的，頒布之后很少作修改，當(dāng)然，像反壟斷法這樣與經(jīng)濟(jì)政策關(guān)系密切的法律，修改的次數(shù)會(huì)多一些。為什么說三部合同法制定的時(shí)間相對(duì)較早，原因在于中國處于經(jīng)濟(jì)體制的變動(dòng)時(shí)期，由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制過渡，經(jīng)濟(jì)體制還不夠成熟、穩(wěn)定。前幾年實(shí)行的某些政策，現(xiàn)在也許就不適用了。這也從一個(gè)方面表明，我國近十多年來，盡管有令人不滿意的地方，但是，我們發(fā)展得很快，從立法上看，這些年是黃金時(shí)代，從1998年到現(xiàn)在，我國制定了三百多部法律和有關(guān)法律問題的決定。由于改革開放迅速、深入的發(fā)展，原有的三部合同法顯現(xiàn)出不足之處。如何評(píng)價(jià)原有的三部合同法，從歷史唯物主義的觀點(diǎn)看，三部合同法在中國的法律史上、在改革開放進(jìn)程中所起的作用，怎么高估都不為過。1980年前后，學(xué)者還在討論勞動(dòng)力是不是商品，1981年，全國人大就通過了經(jīng)濟(jì)合同法，而且，實(shí)踐證明經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定的基本原則以及絕大多數(shù)具體規(guī)定，至今看來仍然是正確的。當(dāng)然，隨著改革開放的深入開展，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中以及審判實(shí)踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問題，對(duì)這些新情況、新問題，制定三部合同法的當(dāng)時(shí)不可能預(yù)見。如融資租賃問題，一個(gè)企業(yè)需要引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)線，沒有自有資金，在銀行又貸不到款，這時(shí)可以找租賃公司，請(qǐng)租賃公司把需要的生產(chǎn)線買進(jìn)來，由該企業(yè)使用，企業(yè)向租賃公司分期交付租金，這樣，就解決了企業(yè)一下子要付出大筆資金的困難。融資租賃在中國是1981年出現(xiàn)的，當(dāng)時(shí)成立了中國東方租賃有限公司和中國租賃有限公司，廣泛開展業(yè)務(wù)是1984年以后。經(jīng)濟(jì)合同法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法不可能對(duì)
融資租賃作出規(guī)定。我國經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中有一個(gè)“外貿(mào)代理”的提法，代理的問題。在1986年通過的民法通則中有規(guī)定，屬于大陸法系的一般代理，即直接代理，代理人以被代理人的名義從事活動(dòng)，活動(dòng)的后果歸被代理人承擔(dān)�，F(xiàn)實(shí)生活中，因外貿(mào)經(jīng)營權(quán)等原因，沒有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)需要從國外進(jìn)出口貨物，只能委托有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)公司代為簽訂進(jìn)出口合同，生產(chǎn)企業(yè)與外貿(mào)公司之間屬于代理關(guān)系，但由于外貿(mào)經(jīng)營權(quán)等原因，外貿(mào)公司不能以被代理人即生產(chǎn)企業(yè)的名義簽訂合同，只能以自己的名義簽訂合同。民法通則以及涉外經(jīng)濟(jì)合同法對(duì)這種代理即間接代理的問題未作規(guī)定。今后有關(guān)外貿(mào)經(jīng)營權(quán)完全放開了，也還有一個(gè)分工協(xié)作、專業(yè)優(yōu)勢(shì)的問題，外貿(mào)代理還會(huì)存在。隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多房地產(chǎn)中介商，對(duì)公民來說購買房子是一輩子的大事，不可能每個(gè)公民都具有房地產(chǎn)方面的專業(yè)知識(shí)，需要找房地產(chǎn)中介商、開發(fā)商咨詢、協(xié)助辦理有關(guān)購房手續(xù)。房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)主要是在1990年以后發(fā)展起來的。因此，對(duì)改革開放以來出現(xiàn)的許多新情況、新問題，需要作出新規(guī)定。 第二，當(dāng)前國內(nèi)經(jīng)濟(jì)秩序有些混亂，經(jīng)濟(jì)信用程度較低，香港有位學(xué)者把合同法比喻為商務(wù)游戲規(guī)則，這是有道理的。合同法是一種游戲規(guī)則，看誰掌握得好。如果掌握得不好，容易上當(dāng)受騙；如果掌握得好，就能較好地保護(hù)自己的利益。為了防止和避免合同欺詐，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，需要作一些新規(guī)定。
第三，三部合同法由于制定時(shí)間較早，起草單位不一，有的規(guī)定較為原則。譬如，合同如何訂立，這是一個(gè)非常重要的問題，防患于未然。這方面應(yīng)該認(rèn)真地向國外先進(jìn)企業(yè)學(xué)習(xí)，他們的合同有的長達(dá)一、二百頁，各種問題，哪怕是不太可能發(fā)生的問題都有約定。不發(fā)生糾紛則罷，一旦發(fā)生糾紛，都有詳細(xì)的條款作為解決依據(jù)。關(guān)于如何訂立合同，三部合同法的規(guī)定基本一致，即當(dāng)事人對(duì)合同的主要內(nèi)容協(xié)商一致的，合同成立，這個(gè)規(guī)定是對(duì)的，但不具體，一家企業(yè)想出售鋼材，向另一家企業(yè)發(fā)出要約，要約中有關(guān)貨物的數(shù)量、品質(zhì)、價(jià)格等合同的主要條款一應(yīng)俱全，對(duì)方收到要約后，同意這些主要條款，只是提出如果發(fā)生糾紛，能否在受要約人所在地的仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院解決，也就是說雙方在解決糾紛的地點(diǎn)上還沒有協(xié)商一致，這時(shí)合同是否算成立？如果一方向另一方發(fā)出要約，是通過信函發(fā)出要求十天內(nèi)答復(fù)。受要約人收到要約后，對(duì)要約內(nèi)容表示同意。并在七天內(nèi)作出答復(fù)，但由于
郵局的耽擱，信件一個(gè)月以后才到達(dá)要約人，這時(shí)合同是否算成立？合同訂立的問題非常復(fù)雜。新合同法有關(guān)合同訂立的要約、承諾的規(guī)定共有二十多條，與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和國際商事合同通則的規(guī)定基本一致。這些規(guī)定不能解決合同訂立中的所有問題，但是與三部合同法關(guān)于合同訂立的條款相比，要具體、完善得多，基本確立了合同訂立的規(guī)則，因此，從適應(yīng)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的根本要求出發(fā)，有必要制定一部新合同法，使原來比較原則的規(guī)定進(jìn)一步具體化，對(duì)三部合同法中個(gè)別不一致的地方作出統(tǒng)一規(guī)定。
二、制定合同法的指導(dǎo)思想
制定合同法的指導(dǎo)思想，指的是如何解決起草過程中的各種關(guān)系，起草合同法的根本要求。全國人大常委會(huì)法工委主任顧昂然同志在第九屆全國人大二次會(huì)議上關(guān)于合同法草案的說明中指出：“制定合同法的指導(dǎo)思想是以鄧小平理論為指導(dǎo)，堅(jiān)持從中國實(shí)際出發(fā)，并借鑒國外的有益經(jīng)驗(yàn)，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，以保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。注意保持法律的連續(xù)性和穩(wěn)定性，以經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法為基礎(chǔ)，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，加以補(bǔ)充完善，注重可操作性，把近十年來行之有效的有關(guān)合同的行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，盡量吸收進(jìn)來，對(duì)需要增加的，盡可能作出具體規(guī)定”。
顧昂然同志這段話，最重要的是七個(gè)字，即“統(tǒng)一的、較為完備的”。怎么理解“統(tǒng)一的”？這里講的統(tǒng)一，是相對(duì)于三部合同法而言，不是相對(duì)于中國現(xiàn)有的整個(gè)合同法律體系。制定統(tǒng)一的合同法，是指在新的合同法施行后，原有的三部合同法同時(shí)廢止，合同法第四百二十八條，已經(jīng)作出這一規(guī)定。如何理解“較為完備的”？第一，要根據(jù)三部合同法實(shí)施以來在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和司法審判中出現(xiàn)的新情況、新問題，只要條件成熟，都應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地作出新規(guī)定。譬如，融資租賃合同，在合同法中有專章規(guī)定；外貿(mào)代理的問題，合同法第四百零二條、第四百零三條等有規(guī)定；房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)，合同法規(guī)定了委托合同、行紀(jì)合同、居間合同，可以較好地解決中介業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)問題。第二，要把近年來行之有效的行政法規(guī)、司法解釋吸收到合同法中來，使之上升為法律。第三，合同法是貿(mào)易規(guī)則，隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及我國的對(duì)外開放，國內(nèi)貿(mào)易和涉外貿(mào)易雖有區(qū)別，但這種區(qū)別愈來愈小。制定合同法，應(yīng)當(dāng)充分
借鑒有關(guān)的國際公約和國際貿(mào)易規(guī)則，使合同法的原則、具體制度甚至具體規(guī)定，都與國際通行做法基本一致。這樣，才有利于進(jìn)一步對(duì)外開放，有利于我國的現(xiàn)代化建設(shè)。
三、合同法的適用范圍
合同法第二條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一規(guī)定與1998年9月7日在報(bào)紙上全文公布的合同法草案相比較，有兩處作了修改。第一處修改是把“公民”修改為“自然人”。在合同法草案的征求意見過程中，有的全國人大常委會(huì)委員和專家提出，合同法既適用國內(nèi)合同關(guān)系，也適用涉外合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)對(duì)外國人作為合同法的主體問題作出規(guī)定，建議把“公民”一詞修改為“自然人”。自然人一詞，包括中國公民，也包括外國人、無國籍人。
第二處修改是把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。合同法的適用范圍是什么，能否說合同是設(shè)立、變更，終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，對(duì)此一直有不同意見。1999年1月召開的九屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議上，全國人大法律委員會(huì)建議把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。這一修改不是實(shí)質(zhì)性修改。不能說合同法草案規(guī)定合同是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同法的適用范圍比較窄，修改為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系后適用范圍就寬了。這是鑒于對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系一詞容易引起不同的理解而做的修改。
合同法適用范圍的基本含義是什么？第一，合同法調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)行政管理的法律，不適用合同法；法人、其他組織內(nèi)部的管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。第二，合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同關(guān)系，同時(shí)還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈(zèng)與等合同關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系，不適用合同法。 現(xiàn)實(shí)生活中有幾類合同是否適用合同法？一類是土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同。關(guān)于這個(gè)問題，爭論主要在合同法是否對(duì)上述合同作專章規(guī)定，而不在是否適用合同法。一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在合同法中對(duì)土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包
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