創業融資需要懂得的法律問題

創業融資需要懂得的法律問題

　　法律方面的內容，工具性和知識性比較強。也許各位現在不一定馬上會去做融資，但是相信以后要做融資時，把今天的課程內容拿出來看看，還是會有一些幫助。

　　1、融資的基本流程以及常見的融資結構;

　　2、創業公司的股權、期權和控制權;

　　3、初創公司的法律風險。

　　融資的基本流程有5步：

　　簽署意向、盡職調查、

　　確定架構、簽署合同、辦理交割

　　首先我們看看公司融資的一般流程。從律師的工作角度來看，一般可以分為以下五步：

　　1、前期接觸、簽署意向。

　　尋找投資人。投資人可以分為戰略投資人和財務投資人。

　　財務投資人：這個很好理解，泛指市場上常見的各種基金。財務投資人投資你的最大目的在于快速獲得財務回報，說白了就是看你幾年之內可以上市。

　　戰略投資人：互聯網行業里面比較典型的三家戰略投資人就是BAT。相對于快速的財務回報，他們更看重你的公司業務是否具有較好的產業整合空間。

　　和投資人見過一兩次面，談得差不多的時候，創業者和投資人雙方會簽一個《投資意向書》，核心意思就是投資人準備出多少錢，占多少股，給錢的附加條件有哪些。需要特別留意的是，這個文件不具備事實上的法律效應。

　　2、盡職調查，決策依據。

　　一般創業者和投資人雙方會各請一個律師，同時做盡職調查。通俗地說，投資人做的盡職調查就是來挑毛病的，創業者做的盡職調查就是來堵對方挑毛病的。

　　對于創業者來說，請自己的律師先會診，把自己的情況了解清楚是非常必要的，這樣當我們最終面對投資人律師的時候，可以更加從容地面對他們提出的各種問題。

　　3、確定一個融資架構。

　　做完盡職調查之后，就要開始確定融資架構。融資架構決定了你的公司將走向哪個資本市場，公司將來面向哪些投資人。融資架構有可以分為境內架構和海外架構。

　　境內架構：在國內上市融資。境內架構分兩種，一種是純內資，一種是中外合資或者是中外合作。

　　海外架構：在海外上市融資。海外架構也是兩種，一種是外商獨資企業架構(WFOE架構)，一種是新浪模式或者叫VIE架構，后面這種在互聯網行業或者是外商管制領域里面較為常見。

　　4、協商談判，簽署合同。

　　一般是投資人的律師會提出來一些基于約定估值和保護投資人的一些條款內容。具體條款有哪些，我們在后面會詳細解釋。

　　另外，創業者方的律師會幫你準備一個披露清單。在創業者自己的盡職調查中，把一些不太好的情況如實地披露出來，是非常重要的，這樣將來產生一些糾紛或者問題的時候，投資人很難用未披露信息來追究創業者責任。

　　5、辦理交割，完成投資。

　　創業者履行投資人在交易文件里面提出的一些交割條件，做完了投資人打錢。比如國內的比較常見的交割條件就是“變更工商股權登記”，只有把工商登記里面的股權登記變完了，投資人才會正式打錢。

　　從海外架構翻回國內架構，這種我們稱之為“紅籌回歸”。

　　常見的融資架構有哪些?

　　海外架構省稅空間大

　　VIE架構常見于互聯網行業

　　接下來我給大家梳理一些常見的融資架構，以及他們各自的特點。大家可以根據自己的實際情況來選擇更適合自己的融資架構。其中前兩種是國內架構，后兩種是海外架構。

　　純內資架構

　　公司注冊在國內，投資人也來自國內，雙方去工商局做一個股權變更登記，適用中國公司法。

　　舉個在A股上市的例子，東方財富。一開始搭的架構就是在國內，基本上所有的活動也都在國內進行。

　　中外合營架構

　　創業者是國內注冊的內資公司，但是找了一個海外投資人，這個海外投資人增資控股之后，原先這個純內資公司就變成了中外合資或者是中外合作的企業了。

　　舉例。中科創達。創辦人在國內，到A股上市，它也有一些境外的投資人。

　　外商獨資企業架構

　　(WFOE：Wholly Foreign Owned Enterprise)

　　這個結構非常典型，我們在很多地方都會看到。下面我們來簡單分析一下。

　　1、BVI公司(維京群島注冊公司)。一般來說創始人會自己去搭一個BVI公司，這個公司是你個人百分之百擁有的，最主要的作用和目的是考慮到了未來的稅收籌劃和外匯監管的要求。

　　2、開曼公司。開曼公司是為了將來融資和上市準備的。

　　如果你個人持有的BVI公司上市了，你要賣一點股票所得的收入，按照中國稅法是要求個人要主動報稅的。但是如果是開曼公司上市，這個時候賣股票就不是個人行為，而是公司行為。個人不會面臨馬上納稅的義務。

　　3、香港公司。注冊香港公司主要是考慮到國內投資的需求。香港公司有一個很大的好處，比BVI公司的名聲好很多，起碼是一國兩制下的中國公司，香港公司給人感覺要真實一些，香港公司在國內辦事也更便捷。

　　“BVI公司-開曼公司-香港公司-外商獨資企業WFOE”，這個架構已經是精簡版的精簡版了，等到各位自己去搭建的時候，可能會發現自己的架構比這個要復雜得多。

　　VIE架構

　　(VIE:Variable Interest Entities)

　　這個架構跟WFOE架構的區別是多了一條虛線。這個虛線內保留了一個純內資的運營公司。這就是著名的VIE(Variable Interest Entities)架構。

　　這種架構常見于互聯網行業和外商管制領域。保留一個純內資公司，是為了將來可以拿到一些不讓外資參與的行業牌照。阿里巴巴就是比較典型的VIE架構。

　　紅籌架構和紅籌回歸

　　一個架構搭好了，總是會碰到新問題。那么怎么轉換和調整融資架構呢?

　　從國內架構往海外架構做，我們稱之為“紅籌架構”。

　　國內往海外做，基本上國內的規定都是適應海外的，時間、步驟操作都很簡單，基本上正常披露公司信息就可以。

　　第二種，由于投資環境的變化，可能你已經做完了海外架構，現在要翻回國內，比如360在海外上市，現在要回來，這就是常見的紅籌回歸的例子。

　　紅籌回歸從流程上看更為復雜。因為海外管制較為寬松，回來時要面對國內嚴格的監管環境，稅、外匯監管、合規、上市的標準都要重新適應。

　　目前比較基本的做法有兩步：第一步，把海外投資人清退，并拆除VIE結構。第二步，將境外融資主體的股權結構平移至境內融資主體。

　　處處都是維護投資人的權利條款，它們背后的邏輯是什么?

　　投資人會和你談哪些交易條款?

　　每個條款背后的邏輯是什么?

　　比起創業者，投資人更需要法律保護

　　基于盡職調查的全部情況，加上雙方來來回回的討論，最后會形成一個書面的東西，叫做交易文件。交易文件里面會有一些投資人權利保護條款。

　　從創業者的角度來看，這些條款處處都是維護投資人的權利，看起來很不公平。但是它們背后的邏輯是什么呢?

　　我們在做創業融資的時候，其實會有一個溢價融資的概念。當你注冊一個公司的時候，注冊資金可能就是10萬塊錢。這時候投資人的錢一下子進來了，投了1000萬，但是只占10%的股權。

　　這里面有一個溢價的概念。投資人投進來的1000萬里面，只有1萬塊錢多點進入，占了資本，剩下的990多萬在會計上叫做公積金，用來做轉增資本。

　　由于股權的90%還是屬于創業者，如果按照同股同權的原則，這個時候創業者想干什么都可以，因為10%的股東基本上沒有任何話語權。你可以第二天做一個決議把公司給解散了，把900多萬的90%拿回家，非常的合理合法。

　　所以現實中，投資人也需要有條款保護。

　　清算優先權：

　　一旦公司出現清算事件，投資人首先要確保自己能夠把投入的本金全部拿走。

　　支付股息：每年都要創業公司提供一個回報。

　　并不是真的要求每年年底給出8%或者10%的回報，而是要求你記著，等到公司有盈利能力的時候，通過董事會決議，把這個錢拿走。

　　對賭下的業績調整：

　　雙方簽訂一個對賭協議，一年之內如果創業者沒有達標，將自己股權的10%或者20%給投資人，并且投資人不再給錢。

　　回購權：

　　回購權也是跟剛剛的對賭有一點類似，要求創業者在拿到投資一段時間后，按投資價格，加上一定比例的回報，回購投資人的股份。

　　股份授予和股份回購：

　　股份授予：投資人在投資公司的時候其實就是投人。所以他最大的擔心是什么呢? 他投完錢之后，創業者不好好干了，或者說核心員工離開了。

　　所以投資人往往會提一個要求，我投了你之后，你所享有的90%的股權不是一次性給你，要分四年慢慢地給你。

　　股份回購：這里的股份回購的概念和股份授予的概念是一樣的。

　　一個是剛開始股權不給你，每干完一年，給你90%股權的四分之一，四年干滿了都給你�；刭彽母拍钍�，剛開始90%的股權都給你，但是如果你干了一年就走了，要將90%股權的四分之三歸還給公司，第二年走了歸還50%，第三年走了，歸還四分之一的股權。

　　所以其實是一個工具的兩種做法。如果我們真的碰到投資人談這樣的條款的時候，后者要比前者對創業者更有利。

　　新股認購權：如果你的公司要接受新的融資，原先的投資人有權跟投，以保持我原來的股份不被稀釋。

　　不競爭、保密和知識產權協議：

　　這個條款不僅僅針對創始人，也包括整個公司的核心員工。一般是創始人提出，由投資人做確認�；�本目的是要保證核心員工全職為公司工作，而且不會搗亂。

　　員工期權激勵計劃(ESOP：Employee Stock Ownership Plans)：

　　光有鞭子還不行，還要有糖塊。期權激勵的邏輯就是讓員工能夠不以短期利益追逐為目標，而是跟創辦者一起把公司做大做強。

　　我們簡單來說，就是給員工戴上一個金手銬，雖然員工被銬住了，有一點不滿，但是一看是黃金的，比較值錢，所以也就忍了。

　　反稀釋：和之前說的優先認購權目的相同，也是一個反股權稀釋的保護條款。不過這個是個比較極端的情況。

　　投資人第一年投了1000萬，占了10%的股權，結果第二年情況不太好，第二輪融資的時候，投個500萬就能拿到20%的股權。這個時候第一輪的投資人就可以靠這個條款獲得保護，他可以要求按照現在的條款對自己的持股份額進行調整。

　　股份轉讓優先購買權：如果任何一個公司的股東向第三者轉讓股份的時候，公司的其他股東在同等條件下，有優先購買權。

　　跟售權：和優先購買權相反。上面是我有權在同等條件下優先購買其他股東的股票，這個是我可以在相同價格和條件下，把自己持有的股票售賣給購買方。

　　領售權：有的時候又叫強售權，這個權利大家一定要好好研究。如果投資人提出將公司整體出售給第三方，在一定條件下，他有權要求其他股東跟售并且批準交易。

　　當然也不是完全沒有談判的機會，就算投資人有領售權，創始人和投資人在最后還是有一定討論的空間和談判的余地，創業者要把握好這個余地。當創業者什么都沒有了，他在公司很有可能不作為，這對大家都是傷害。與其這樣，不如大家坐下來好好協商。

　　投票權和否決權。實際上就是控制權。

　　原則上投資人是幫忙不添亂的，真正做決策的還是創業者自己。但是投資者會要求保留一個否決權，為什么要保留這個呢?就是牽扯到一些重大資本運作的時候，有機會就這些問題發表意見。

　　信息權和檢查權：對各季度財報等信息提出問題和意見。

　　權利這塊雖然說了很多，實際情況里，并不是每個權利都會出現在你的合同里。比如戰略投資人就不太可能和你談股權回購這樣的條款，因為不需要，但是他可能會和你重點討論知識產權和保密協定等等。

　　公司股權不斷被稀釋的過程中

　　創始人如何保持對公司的控制權?

　　除了控制股權比例，還有四種方法

　　創業公司的股權安排，我們講三點：

　　1，投資人。投資人來了，拿多少錢，給多少股份，怎么談?這里面是一個比較藝術的過程，往往不見得有那么客觀的一個衡量標尺，尤其是早期的創業公司，它取決于你對人性的了解，你對公司資金的渴求以及對投資人資源的期待。

　　2，朋友之間。幾個朋友一起創業，剛開始可能不太講究，大家按同樣的比例切分股權。因為可能暫時也找不到更好的切分方法。

　　但是從我們的經驗來看，還是建議有一個相對核心的人物，讓他占更多一點的股份。比如CEO一般要比CTO多占一些。設置一個核心人物，往往能夠提高很多事情的運作效率。

　　3、和員工之間。主要是期權激勵(ESOP)。

　　為什么早期創業公司這么強調期權呢?因為早期創業公司沒有那么多錢，給不出高工資，所以就靠期權來激勵大家，讓員工的利益和公司的利益實現長期一致。

　　期權是一種權利。它授予的是該員工在未來以某個價格購買公司多少股票的權利。這個東西給的時候不需要花錢，真正花錢的時候在于員工行權的時候�，F在公司的股票6塊錢一股，創始人和員工約定，當股票漲到10塊錢一股的時候，你可以用6塊錢的價格來購買公司的股票。然后我們一起奮斗，等股價上漲以后，員工就可以賺到4塊錢的差價，這是期權的真正意義。

　　創業不是一個簡單的比誰跑得快，是要比誰跑得久的事情。所以如果創始人能把期權恰當地用好，對于公司整體的成長肯定是更好的。

　　那么，在公司不斷發展，不斷融資的過程中，創始人怎么還能保持對公司一定的控制呢?除了控制股權比例，還有以下幾種途徑：

　　1，股權架構。

　　舉個例子，螞蟻金服采取了一種有限合伙的體制，一個叫GP(General Partner,一般合伙人)，一個叫LP(Limited Partner，有限合伙人)，這種體制允許表決權和經濟權利分開。GP的概念就是我在有限合伙里面可以只占1%，但是投票的時候我說了算，天然就是這樣的，不用再做別的約定。

　　螞蟻金服的GP就是馬云，雖然他在經濟上只有一點權利，但是整個公司基本上就是他一個人說了算。

　　2、投票權委托

　　一些創業公司雖然沒有上市，但是明顯很牛的時候，可以向投資人提出委托投票權的要求。比如現在的滴滴，2013年的京東，都是這種情況。2013年京東要融資，劉強東說，要投我可以，但是要簽一個授權書，投資進來以后，投票權要給我，要不然就別投了。

　　包括一些將要上市的公司，其實創始人反而是非常強勢的。大多數投資人都在追逐你。

　　3、AB股模式。

　　這個主要適用于美國上市，創業者股份是B類，可以1股有N個投票權，有利于控制。很多美國上市的比較牛的公司都用了這個。

　　4、一致行動協議。

　　幾個主體之間簽署一致行動協議，確保發出一個聲音，投票一樣，也有利于控制。

　　創業不是一個簡單的比誰跑得快，是要比誰跑得久的事情。

　　初創公司的法律風險有哪些?

　　謹慎使用他人的知識產權

　　牌照資質多多益善

　　1，勞動用工。

　　一定要和勞動者簽署正式的勞動合同，并足額繳納五險一金。

　　2，知識產權和合規。

　　對于很多創業者來說，核心的專利和技術是公司的主要優勢，保護好專利是非常重要的。

　　另外一點就是不要去侵犯別人的知識產權。如果要使用別人的產權，要提前取得授權和許可。

　　3，財稅。

　　如果沒有辦法請專門的會計，也應該找一個會計師，幫忙把賬記得稍微清楚一些。最關鍵的還是我們自己一定要記住公司是公司，個人是個人，個人的消費跟公司一定是分開的。

　　4、員工期權激勵(ESOP)。

　　往往創業的時候千頭百緒，又要招員工，又要找律師，找律師還得花錢，早期可以給員工打一個條，就說我們準備弄期權，或者是怎么給你一個激勵，讓員工有一個安慰。將來該正規操作的時候，要把這個條轉化為你的正式操作文件。

　　5、政府審批和牌照資質。

　　這一塊也是早期的一個風險點，并且是會導致公司生存問題的一個風險點。比如說你在做直播，如果沒有相應的牌照，可能是違法的。

　　另外在中國，你拿的牌照越多，就越值錢。如果早期就拿了第三方支付牌照，現在什么都不干，公司是空的，也能賣幾個億。因為現在政府不批了。不批了，你這個公司就值錢了。金融類的牌照不用說，只要能拿一個，都是值錢的。

　　所以在早期，相關的資質和牌照能拿的都拿一個，絕對是有好處的。基本的好處是能夠保證公司業務的正常發展，更長遠的好處是有可能讓你估值極大增加。

　　6，公司的架構。

　　早期公司的架構要想清楚，搭建好了的話，不僅能夠讓公司在財務上省錢，更重要的是在未來的發展上省很多時間。

　　一般來說，海外架構省稅的的空間更大，在員工期權設置方面，手續也更加簡單。

　　7，場地和租賃。

　　現在注冊公司一定要有一個商業辦公地點，如果沒有一個合法的辦公地點，后期會成為一個工商管理的風險點。

　　還有的公司在海淀區注冊了，但是實際辦公地點在朝陽，那朝陽區可能會很不高興，你的稅都交到海淀區了，有可能要來罰你之類的。這種的話，可以在實際辦公地點注冊一個分公司，通過這樣的方法來解決。

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